行政不作为侵权因果关系理论考察及其司法实践

行政不作为侵权因果关系理论考察及其司法实践滕威*黄春丽**【论文提要】行政不作为在国家赔偿责任中的因果关系认定是一个复杂又重要的问题。

复杂在于行政不作为具有抽象性，重要在于行政不作为的因果关系认定与行政主体国家赔偿责任相联系，关系到受害人权利的保护。

按照国家赔偿法，行政机关必须“违法行使职权”造成受害人损害的，受害人才能取得国家赔偿请求权，否则就会因缺少因果关系而得不到支持。

这样一个制度安排，显然是不合理的，也是不公平的。

行政不作为造成行政相对人损害存在“一因一果”和“多因一果”的情形。

“一因一果”时因果关系比较简单，行政不作为往往是造成损害的直接原因，行政主体对受害人的直接损失赔偿即可，但“多因一果”时行政不作为在国家赔偿中因果关系较难认定。

应将行政不作为分为“依申请产生的行政不作为”和“依职权产生的行政不作为”，当行政主体是致害的次要原因时，若侵权的第三人对受害人的损失进行了完全赔偿，则行政主体可以免责。

在此基础上，分别论述行政不作为造成损害发生的充要条件、充分条件、必要条件时，其在国家赔偿中因果关系及相关的细节问题，并对我国的行政不作为国家赔偿因果关系认定的完善提出几点建议。

一、问题的提出当前在我国，因行政不作为引发的纠纷也时有发生。

然而因这种不作为所造成的损害能否获得赔偿，却是一个亟待解决的问题。

我们常见到的是，矿难事故发生后，往往会在政府的高度重视下，企业对死亡矿工进行了赔偿；食品药品监督部门往往在发现不安全的食品药品导致损害发生后，迅速进行行政处罚，并为受害人妥善地免费提供治疗。

但人们也不禁要问：在这些事件中，有关行政机关就没有责任吗？特别是从国家赔偿的角度看，这些事件的发生，与平时行政机关的不作为具有非常紧密的因果关系。

事实上，除了上述情形外，在行政登记、行政管理等具体行政行为方面，因行政机关不作为而引发的损害也时有发生。

笔者认为，我们不能完全将一些矿难事故、一些不安全食品产生的危机事件等，都归咎于实施这些行为的人。

可是，按照国家赔偿法，行政机关必须要有“违法行使职权”的行为，受害人才能取得国家赔偿请求权，否则就会因行为与结果之间不存在因果关系而得不到支持。

这样一个制度安排，显然是不合理的，也是不公平*江苏省淮安市淮阴区人民法院法官。

**江苏省淮安市淮阴区人民法院书记员。

的。

根据最高人民法院1997年《关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》对国家赔偿法（1994年通过）第3条第5项“造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为”和第4条第4项“造成财产损害的其他违法行为”的解释，1以及最高人民法院2001年《关于公安机关不履行法定行政职责是否承担行政赔偿责任问题的批复》，2“违法行使职权”包括积极作为的违法行使职权和不履行法定职责或者违反行政职责的违法行使职权，也就是说，如果行政机关及其工作人员未履行其法定职责，或者违反法定监管职责，则都属于“违法行使职权”。

这一批复统一了对行政不作为赔偿案件在受理问题上的认识和做法，确立了行政不作为应当承担国家赔偿责任的立法精神。

然而，笔者在查阅案例时发现，关于行政不作为侵权案件的裁判，许多法官对因果关系的认定一般仍不敢涉足太深，表述得都较为简单，如有一份判决书这样写道：“因被告的不作为是导致原告未婚妻和原告解除婚约的主要原因,且被告的不作为行为也给原告造成了一定的精神痛苦,对原告将来的婚姻也会产生不利影响,故原告要求被告赔礼道歉、消除影响的诉讼请求,法院应当予以支持。

”在该裁判理由中，法官虽然认定被告的不作为与原告受损害之间存在因果关系，但对因果关系的说理却只有简单的一句话。

事实上，不同于积极地作为的行政行为，行政不作为具有一定的抽象性特征，尤其是在因果关系认定方面，具有其特殊性。

司法实践中，关于行政不作为因果关系的认定，是一个极其复杂的问题，非常有必要加以厘清。

二、行政不作为侵权因果关系理论之考察行政不作为侵权案件最早应当发端于德国原帝国最高法院在1902年和1903年的两个判例。

在1902年的“植树案”中，原告起诉被告（国库）要求赔偿损失的原因是：生长在被告一条公共道路边的一棵树因枯死而折断，原告被砸伤。

在1903年的案件中，原告起诉某市一个区的政府，要求赔偿损失，原因是：由于被告没有对积雪的道路喷洒除雪剂和进行清扫，使得原告在用于公共交通的石阶上跌倒。

而在后一个案件中，德国帝国最高法院面临一个在当时较为流行的观点，即“单纯的不作为从来就不能被归到因果关系当中”的罗马法观点。

随着社会经济的发展，人们越来越重视交往安全义务，在世界范围内，基本上确立了在存在一定的特殊关系的情况下，对不作为行为也能够追究其赔偿责任的理念。

近些年，我国最高人民法院也一直在努力逐步扩展国家赔偿的范围。

受1998年发生1这里所规定的“其他违法行为”，包括具体行政行为和与行政机关及其工作人员行使职权有关的，给公民、法人或者其他组织造成损害的，违反行政职责的行为。

2批复的内容为“由于公安机关不履行法定行政职责，致使公民、法人或其他组织的合法权益遭受损害的，应当承担行政赔偿责任。

在确定赔偿的数额时，应当考虑不履行法定职责的行为在损害发生过程中所起的作用等因素。

”载《最高人民法院公报》2001年卷，人民法院出版社2003年版，第107页。

的“山西假酒案”、1999年发生的“綦江县虹桥垮塌案”等事件的触动，关于行政不作为违法的内涵界定及其国家赔偿责任构成要件的讨论，一直成为该部门法的研究热点之一。

3在行政不作为侵权案件审理实务中，行政主体在事实上并没有实施任何行为，这种没有行为的行为，实际上是法律的人为拟制，即由法律将其不履行行政作为义务的“消极状态”，拟制为一种“行为”，4因此，行政不作为与损害结果之间的因果关系，也属于法律拟制的因果关系。

其具有不同于行政作为行为的特殊性，主要有以下四种学说：（一）“直接因果关系说”。

其认为只有在行政不作为是造成损害事实的直接原因时，国家才承担赔偿责任。

5因此，只有行政不作为是造成损害事实的直接原因，与损害事实形成直接因果关系时，国家赔偿才能成立。

采用这种观点将会使行政不作为国家赔偿因果关系的认定变得简单，实践中也比较好操作，但是这个观点否认了行政不作为是间接原因时，国家应该承担的赔偿责任。

事实上，即使行政不作为是间接原因，也仍然是造成损害的原因之一，国家应该承担赔偿责任。

（二）“关联说”。

该学说认为，只要损害结果与行政不作为之间有关联性，就可以认定行政不作为国家赔偿责任中的因果关系。

这种“关联”表现为行政不作为对损害结果而言是一种必要条件，即“行政不作为不一定导致损害的发生或者扩大，但没有行政不作为，该损害必定不会发生或者扩大”。

虽然“关联说”中的“关联”本身也是一个需要考量和判断的词语，将其作为认定“因果关系”的标准难免出现偏差。

6但“关联说”却涵盖了行政不作为与损害结果之间的“一因一果”、“多因一果”的因果关系情况，并考虑到了行政不作为并非损害产生的唯一原因或直接原因的情形，较之其他学说具有一定的适用性，也符合现实生活中人们对因果关系的理解。

只是尚需进一步细化，并综合运用其他学说，才能作出是否存在因果关系的判断。

（三）“充分条件说”认为，只要国家机关违背了对权利人所承担的特定义务并因此导致其损害，且权利人无法通过其他途径受偿的，我们就认为存在国家赔偿责任中的因果关系。

笔者认为，国家机关违背了对权利人所承担的特定义务并因此导致其损害，就应该认定行政不作为与损害结果存在因果关系，要求权利人穷尽其他救济途径，才能申请国家赔偿，这不合理。

国家赔偿并不是权利人得不到救济时的补充途径，而是国家机关对自己的违法行为的一种补偿。

3这方面的研究成果可参见石佑启：《行政不作为引起的国家赔偿责任探讨》，载《行政法学研究》1998年第4期；石佑启：《试析行政不作为的国家赔产责任》，载《法商研究》1999年第1期；王鉴辉：《行政不作为违法的国家赔偿责任研究》，载《现代法学》2000年第1期；曾珊：《松花江污染事件是否存在行政赔偿的法律空间——从行政不作为违法的角度看》，载《法学》2006年2期；胡建淼杜仪方：《依职权行政不作为赔偿的违法判断标准——基于日本判例的钩沉》，载《中国法学》2010年第1期，等等。

4周瑶华：《论行政不作为国家赔偿责任中的因果关系及其认定》，载《行政审判指导》2005年第1辑。

5马怀德：《国家赔偿法学》，中国政法大学出版社2001年版，第51页。

6周瑶华：《论行政不作为国家赔偿责任中的因果关系及其认定》，载《行政审判指导》2005年第1辑。

（四）“综合标准说”。

该学说比较模糊，它认为行政行为有自己的特殊性，在认定行政不作为与损害结果的因果联系时很难用一个标准来衡量，因此“在认定时应更多地参考普通民事侵权赔偿责任的因果关系的认定方法，综合各种方法确定因果关系的存在与否”。

这种“综合各种方法”的说法比较模糊，有待进一步的细化。

上述各种学说，品质各异，优劣不等，在行政不作为侵权案件中，还需要综合分析，而并不能择其一而用之。

三、行政不作为侵权因果关系之应然性规范“认定因果关系要考虑国家赔偿的价值选择。

在行政赔偿中，对因果关系的认定，决定着国家赔偿范围大小宽窄，因而也体现了国家对因公权力行使而受损害的人进行救济和补偿的程度。

”7本着这样的价值判断，并基于对前文所列举的诸家学说优劣之分析，笔者赞成“分类说”的观点，即将行政不作为划分为：依申请产生作为义务的行政不作为和依职权产生作为义务的行政不作为，并依此不同情形确定因果关系标准。

8那么，在依申请产生作为义务的行政不作为中，行政主体与权利人的关系比较简单，因而行政行为与损害事实的因果关系也比较容易确定。

行政主体不履行依申请产生的作为义务时，一旦产生损害后果，其行政不作为就是造成损害事实的原因。

在这种情况下，可采用“直接因果关系说”来认定行政不作为与损害结果之间的因果关系简便易行，有利于实现国家赔偿责任”。

在依职权产生作为义务的行政不作为中，行政不作为与损害事实的因果关系认定比较复杂。

如果行政不作为是造成损害事实的唯一原因，那么因果关系认定仍然十分简单，可以采用“直接因果关系说”。

但是，在实践中，损害事实的发生往往还夹杂中自然因素、第三人侵害，还有受害人自己的原因等等，这种情况下，因果关系就很难认定。

由于存在“多因一果”的情形，几个原因之间的因果关系份额难以确定，但是如果不能区分各自的因果关系份额，那么各自的赔偿责任就难以确定。

在这种情况下，首先要分清行政不作为是主要原因还是次要原因，再根据具体情形分清其原因力之大小。

首先要确立行政不作为国家赔偿的基础制度，并在法律法规中明确加以规定。

9其次，借鉴刑法、侵权法因果关系认定的规定，确定因果关系的归责原则，细化因果关系认定的各种情形。