第一章 合同法概述

括：
（１）、在订立合同时，要根据公平原则确定双方的权 利和义务。不得滥用权利不得欺诈，不得假借订立合 同恶意进行磋商。 （２）、根据公平原则确定风险的合理分配。 （３）、根据公平原则确定违约责任。 2、意义和作用： 3、违反公平原则订立的合同产生的法律后果。
4、案例：赔偿协议显失公平可请求变更 2008年3月16日，因某混凝土公司为市污水处 理公司工地运输混凝土，该混凝土公司的 泵车出入工地时挂断一条电缆未及时清除， 谢某驾驶摩托车途径该路段时，被该横跨 公路的电缆绊倒，摩托车侧翻致谢某右锁 骨中段骨折，谢某经住院治疗，花费医疗 费6788.67元。2008年4月21日，在当地管理 处的协调下，谢某与某混凝土公司、市污 水处理公司以及市水利水电公司、管理处 五方于达成了一份“关于汪公潭污水工程 施工车辆挂断电线摔伤村民补偿协议”，
【评析】同意第二种观点。理由如下： 1、本案的赔偿协议中赔偿只包括医疗费和误 工费，并不包含残疾赔偿金、护理费、被 扶养人生活费等费用。因此，从赔偿项目 及赔偿数额的角度来看，赔偿协议是显失 公平的。 2、依据《中华人民共和国民法通则》第五十 九条的规定，下列民事行为，一方有权请 求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤 销： （一）行为人对行为内容有重大误解的； （二）显失公平的。





3、如何分割30万？ 根据《婚姻法》第十九条的规定，夫妻之间没有财产 约定或约定不明确的，适用本法第十七条、第十八条 的规定。 《婚姻法》第十八条规定，有下列情形之一的，为夫 妻一方的财产： （一）一方的婚前财产； （二）一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生 活补助费等费用； （三）遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产； （四）一方专用的生活用品； （五）其他应当归一方的财产。 在本案中，当事人所争议的财产显然不是法定的个人 财产。
（二）意思自治原则（自由原则）
1、内容： （1）、缔结合同的自由。 （2）、选择相对人的自由。 （3）、决定合同内容的自由。 （4）、变更和解除合同的自由。 （5）、选择合同方式的自由。
2、地位：合同法的根本原则
3、对合同自由的限制主要： 第一，对特定民事主体是否订立合同自由的限制。 《合同法》第289条的规定，“从事公共运输 的承运人不得拒绝旅客、托运人通常的合理的 运输要求”。 第二，对特定主体选择对方当事人的自由的限制。 如《合同法》第230条关于房屋租赁合同的承租人 优先购买权的规定。若承租人的出价跟别人的 出价相同，出租人就不能把房子卖给别人。
2、其无效，那财产的约定是否有效呢？
第一：《婚姻法》第十九条规定，夫妻可以 约定婚姻关系存续期间取得的财产归各自 所有、共同所有或部分各自所有、部分共 同所有。
夫妻对婚姻关系续期间所取得的财产以及婚 前财产的约定，对双方有约束力。
第二： 约定应当采用书面形式。没有约定或 约定不明确的，适用本法第十七条、第十八 条的规定。 [约定] 1.形式要件之一:约定必须采用书面形式； 2.实质要件是对于夫妻双方婚前、婚后财产的 归属、占有、使用、管理、收益和处分等权 利都必须做出明确的约定。 结论：没有做出明确的约定。无效。

按照《婚姻法》第十七条的规定：“夫妻 在婚姻关系续期间所得的下列财产，归夫 妻共同所有：……（二）生产、经营的收 益……”。
总结：张某在分居后做生意所赚的钱属于经 营收益，应当作为夫妻共同财产加以分割。

题外话：最高院司法解释：婚姻法
二、我国制定合同法的情况： （一）古代：重农抑商----------商品经济不发 达，现代意义上的合同法不存在。 （二）晚清、民国政府制定了:民法典债篇 （三）新中国： 1、1981年，《经济合同法》 2、1985年，《涉外经济合同法》 3、1987年，《技术合同法》 4、99年《合同法》、若干问题的解释 5、最高人民法院关于适用《中华人民共和国 合同法》若干问题的解释（二）[2009-4-24]
有一例：甲为推销乙生产的特种设备，正与乙进行谈 判。甲了解到乙将不可能从政府的主管部门取得必 要的出口许可证，而这正是甲向乙付款的先决条件。 但甲不告知乙这一事实，且最后签订了合同，该合 同由于没有取得许可证不可能生效。甲要承担在了 解情况后乙所发生的一切费用。 比如：甲向乙保证，如果乙努力取得经验并准备投资 15万美元，则向乙授予专营许可。此后的两年间， 乙为订立该合同作了大量工作，且一直深信将会得 到甲的专营许可。当订立协议的一切准备工作就绪 时，甲通知乙必须投资更多的金额。乙有权拒绝这 一要求，同时也有权要求甲补偿其为准备订立合同 所发生的费用。
第三，对决定合同内容的自由的限制。 如《合同法》第40条，格式条款提供人如果不适当 地在合同格式条款中免除了对自己的责任，加重 了对方的责任，排除了对方享有合同的主要权利， 免责条款无效。 第四，对当事人协商变更、解除合同自由的限制。 《合同法》第44条第2款规定，法律、行政法规规定 应当办理批准登记手续才生效的，依照其规定。 第五，对决定纠纷处理方式的自由的限制。 如果双方在合同中约定，一旦双方发生纠纷，任何 一方既不能向法院提起诉讼，也不能向仲裁机构 申请仲裁，这个约定就是无效的约定。
2、履行中 3、终止后：保密、忠实义务 4、解释：探求当事人的真实意思。
5、案例：供应商“花开两家”不讲诚
信赔损失
福建省南平市某商贸公司因违反商业诚信规 则，近日被顺昌县人民法院判决赔偿三位个体工 商户可得利益损失2.5万余元。2005 年3月23日， 原告吴某等三位经营食杂副食品的个体工商户与 被告南平市某商贸公司签订了一份《蒙牛乳业经 销合同》。
三、合同法的总则、分则：共性与个性 （一）总则的意义 1、确立合同自愿原则、鼓励交易原则，促进 市场经济的发展。 2、统一合同法律规范、实现市场交易规则一 体化 3、按合同的时间进程构建总则体系，增强合 同法的可操作性
（二）分则的意义（有名合同的意义） 1、弥补当事人具体意思不明确或不完整的漏 洞 如：房屋租赁合同，租期6个月以上的必须采 用书面形式，否则视为不定期合同。
【争议】 第一种意见认为： 当事人已达成赔偿协议并已履行完毕，应 当驳回谢某的诉讼请求； 第二种意见认为： 依据法律规定计算，谢某应得到的赔偿包 括残疾赔偿金、医疗费、误工费等，总金额 达4万余元，而赔偿协议的赔偿只包含医疗 费和误工费，且数额只有1.5万元，显失公平， 依法应支持谢某的诉讼请求。


【焦点问题】： 1、互不承担扶养义务的约定是否有效？ 2、其无效，那财产的约定是否有效呢？ 3、如何分割30万？
1、互不承担扶养义务的约定是否有效？
《婚姻法》第二十条的规定，夫妻有互相扶养 的义务。该扶养义务不随夫妻分居而解除。 在夫妻双方分居后，如果一方患病或生活遇 到困难，另一方仍然在予以扶助的义务。 《民法通则》第五十八条的规定：“下列 民事行为无效：……（五）违反法律或者社 会公共利益的……”。 所以：张某与钱某的约定违反了《婚姻 法》的有关规定，没有法律效力。
该合同约定： 吴某等三人在顺昌县区域内独家经销蒙牛牛 奶，经销品种为被告经销的蒙牛乳系列产品； 吴某等三人交纳押金一万元，如商贸公司再 直接供顺昌市场的货应罚款2万元给原告，并 赔偿吴某三人相应的经济损失；吴某等三人4 至9月份经销蒙牛牛奶任务为132万元。后原 告依约履行合同，但被告却从4月份开始就暗 中将合同约定由原告独家经销的蒙牛乳系列 产品卖给顺昌另一家牛奶经销处。至9月止， 该经销处销售蒙牛乳产品金额达53万余元， 致使原告还有48万余元的经销任务无法完成， 给原告造成可得利益损失2.5万余元。
（四）诚信原则 1、合同订立阶段应遵循：忠实、诚实、 保密、相互照顾、协力的附随义务。 如：恶意谈判
如：甲知道乙有转让餐馆的意图，甲并不想 购买该餐馆，但为了阻止乙将餐馆卖给竞 争对手丙，却假意与乙进行了长时间的谈 判。当丙买了另一家餐馆后，甲中断了谈 判。后来乙以比丙出价更低的价格将餐馆 转让了。乙的损失是两种价格的差价。
（3）合同当事人意思表示平等、一致。 （4）经济利益平衡。
【特别提醒】：对平等原则的理解还需要注 意一点，就是当事人的行为能力要对等， 只有这样才能保证双方意思表示真实、权 利义务对等。 2、违背平等原则的法律后果 （1）合同不能成立。 （2）合同可能整体无效或者部分。 （3）合同可能被撤销或者变更。 （4）合同的效力不确定。
2、针对合同的特殊性，制定强行性规范。 如：公共承运人的强制缔约义务 供电、供水的强制缔约义务


3对混合合同、无名合同具有指导意义。 如：顾客买啤酒，并约定：消费后还酒瓶----------买卖合同++借用合同=====混合合 同 处理：分别适用买卖、借用合同的规定。 、
四、基本原则 （一）平等原则 1、含义： （1）合同当事人的法律地位平等。 （2）合同中的权利义务对等。享有权利，同 时就应承担义务。
一、 合同法
1、 定义： 2、 本质：调整合法经济流转的法律规范体 系。 3、合同法的调整范围 （1）合同法调整的是平等主体之间订立的民 事权利义务关系的协议
（2）合同法所调整的合同包括各类民事主体 基于平等自愿等原则所订立的民事合同 （3）合同法的调整范围:当事人设立,变更、 终止民事权利义务的协议.
4、不应当由合同法调整： （1）政府在管理活动中形成的关系 如： 土地承包合同、 与被管理者订立有关计划生育、综合治理等协 议 （2）法人、其他组织内部管理关系 如:车间承包合同 （3）有关身份关系的协议：
【案情】2000年，张某与钱某结婚。婚后，双 方因性格不合，夫妻关系恶化。2003年，张 某与钱某分居并书面约定：收入各自所有， 互不承担扶养义务。2004年，张某开始做生 意，获利30万元。2008年，钱某到法院起诉 离婚，要求依法分割包括分居后张某做生意 赚取的30万元在内的全部夫妻共同财产。张 某同意离婚，但认为双方在分居时已有约定， 收入归各自所有，互不承担扶养义务。
该协议内容约定：某混凝土公司、市污水处 理公司共同给付谢某赔偿款1.5万元，两公 司随后履行了协议。2008年7月21日，谢某 经司法鉴定中心鉴定，损伤程度为伤残九 级，取内固定费用4500元。因此，谢某认为 协议内容显失公平，1.5万元的赔偿数额太 少，遂诉至法院。