第九章 排除犯罪的事由 刑法总论

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答案： D
• 根据《刑法》第20条第3款（特殊防卫权）的规定， 王某前面的行为是正当防卫行为 • 而王某将宋某杀死之前，宋某业已昏迷，其不法 侵害行为也已经停止，不符合特殊防卫权所规定 的条件，所以后来王某将宋某杀死，是故意杀人 的行为
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练习
关于刑法对特殊正当防卫的规定，下列哪些理解是正确的（2005） A对于正在进行杀人等严重危急人身安全的暴力犯罪，采取防卫行 为，没有造成不法侵害人伤亡的，不能称为正当防卫。 B“其他严重危及人身安全的暴力犯罪”的表述，不仅说明其前面 列举的抢劫、强奸、绑架必须达到严重危及人身安全的程度，而 且说明只要列举之外的暴力犯罪达到严重危及人身安全的程度， 也适用特殊正当防卫的规定。 C由于特殊正当防卫针对的是严重危及人身安全的暴力犯罪，而这 种犯罪一旦着手实行便会造成严重后果，所以，应当允许防卫时 间适当提前，即严重危及人身安全的暴力犯罪处于预备阶段时， 也应允许进行特殊正当防卫。 D由于针对严重危及人身安全的暴力犯罪进行防卫时可以杀死不法 侵害人，所以，在严重危及人身安全的暴力犯罪结束后，当场杀 死不法侵害人的，也属于特殊正当防卫。
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（七）避险禁止
• 禁止的主体条件—— 职务上、业务上负有特定责任的人
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三、与正当防卫的比较
（一）二者的共同点（合法性、正当性、有益性） （二）二者的不同点：
1、危害来源不同 2、行为对象不同 • 无辜第三者的合法权益VS不法侵害人 3、实施行为条件不同 4、对损害限度的要求不同 5、对行为主体的要求不同
第二节 紧急避险
一、概念
A21：为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财 产和其他权利免受正在发生的危险，在不得已的情况下损 害另一较小法益以保护较大法益，尚未超过必要限度造成 不应有损害的行为。
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二、成立条件
（一）避险意图 （二）避险起因 （三）避险时间 （四）避险对象 （五）避险限度 （六）避险限制 （七）避险禁止
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案例分析
被告人：孙某，男，24岁，工人。某日晚，被告人孙某 陪同其友蒋某去看电影。在电影院门口见到郭某及马某二 人尾追少女陈某和王某，郭某对陈某拉扯纠缠。孙某、蒋 某二人上前制止，与郭某、马某二人发生争执。孙某动手 打了郭某面部一拳，郭某与马某即分头逃跑，孙某、蒋某 二人分别追赶不及，遂返回将王某与陈某护送回家。此时， 郭某返回家中叫来正在其家看电视的邻居胡某，与马某会 合后，结伙寻找孙某、蒋某二人，企图报复.
– 从危险出现到危险结束
• 避险不适时
– 包括提前避险 – 拖后避险情况
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（四）避险对象
• 第三者合法权益 • 小于保护的合法权益
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（五）避险限度
• 超过必要限度＋造成不应有损害＝避险 过当
• 法益比较说：以所保护的法益与所损害的法益的大小比较 作为判断标准
–损害的法益 < 所保护的法益
一般：财产权 < 人身权
– 正当防卫和紧急避险
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第一节 正当防卫
一、概念 正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的 人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，对不 法侵害人所实施的制止其不法侵害且未明显超过必要限 度的行为。（A20）
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案例
被告人刘某，男，42岁，个体经营户某日下午3时许，被 告人刘某替妻子在市场看摊儿，因琐事与被害人牛某发生争执， 经他人劝开。牛某离去时，喊道："有种的，你等着。"刘某为 避免事态扩大，急忙收拾部分商品离开市场。不久，牛某带着 一个有纹身的男青年返回原地。纹身青年过来就拖拿刘某摊位 旁边李某摊位的商品，李某强调说商品是自己的，在他人劝说 下，纹身青年才将商品放下，然后离去。牛某则留在市场没走。
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（一）避险意图—主观条件
1.避险认识 2.避险目的: 第一个层次：手段性目的 第二个层次：根本目的
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（二）避险起因—前提条件
•
必须有现实危险的存在
– 自然力量 – 动物的侵袭 – 非法侵害行为 – 人的生理、病理过程
• 假想避险
– 属过失或意外事件
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（三）避险时间
• 危险必须是正在发生的
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（一）防卫意图—主观条件
为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、 财产和其他权利免受正在进行的不法侵害
1、防卫认识 -----前提和基础 2、防卫目的:
第一层次:给不法侵害人造成损害 —手段性目的 第二层次:制止不法侵害，保护… —根本的目的
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3、不具备正当防卫意图的行为
（1）防卫挑拨 （2）相互斗殴 （3）为保护非法利益而实施的防卫 （4）偶然防卫 • 指出于故意侵害对方的心理实施侵害，客观上与防卫效 果偶合的行为
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练习
某日，黄某牵着狗在山坡上闲逛，恰遇平日与己 不和的刘某，黄某即唆使其带的狗扑咬刘某。刘 某警告黄某，黄某继续唆使狗扑咬刘某。刘某边 抵挡边冲到黄某面前，拿石块将其头部砸伤，黄 某见头上流血，慌忙逃走，从刑法理论上看刘某 的行为属于哪种情况？ A．紧急避险 B．正当防卫 C．防卫过当 D．对象错误
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2、防卫过当 防卫行为
正当
限 度
过当
（1 ）防卫过当的性质：防卫性与社会危害性 （2）防卫过当的主观罪过形式 •非直接故意 （3）处罚:负刑事责任,但应当减轻或免除处罚. •不是独立的罪名
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3、特殊防卫权
（1）概念：A20、3：对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑 架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造 成不法侵害人伤亡的不属于防卫过当，不负刑事责任 • 不是针对罪名
• 避险过当处罚： “应当减轻或者免除处罚。”
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案例分析
被告人：刘某，男，32岁，工人。某天晚 上，被告人刘某去影剧院看电影。在影剧院门口，刘 某在拥挤中无意踩了李某一脚，李某见自己的白鞋被 踩脏了，出口就骂。刘某赶忙赔礼道歉，但李某不肯 罢休，要求刘某把白鞋上的污迹“舔干净”。刘某不 从，李某便指使其同伴周某对刘某大打出手。因刘某 身强力壮，李某、周某二人有些吃亏。李某恼羞成怒， 从腰间拔出刮刀，向刘某前胸刺来，周某也从侧面用 拳头朝刘某的肋部打来。刘某因背靠墙壁，无路可退， 情急之下，顺手一把将站在不远处观看的9岁男孩赵 某抓来举起护住自己前胸和头部，结果李某的这一刀 刚好刺在赵某的胸口上，致其当场死亡。
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案例分析
2001年3月13日下午，陈某因曾揭发他人违法行 为，被两名加害人报复砍伤。陈某逃跑过程中， 两加害人仍不罢休，持刀追赶陈。途中，陈某多 次拦车欲乘，均遭出租车司机拒载。当两加害人 即将追上时，适逢一中年妇女丁某骑摩托车（价 值9000元）缓速行使，陈某当即哀求丁某将自己 带走，但也遭拒绝。眼见两加害人已经逼近，情 急之下，陈某一手抓住摩托车，一手将丁某推下 摩托车（丁某倒地，但未受伤害）骑车逃走…。 请分析陈某的行为性质。
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• 本案处理中，有两种不同意见：
– 一种认为刘某的行为是紧急避险； – 一种认为刘某的行为是避险过当，构成故意杀人罪。
• 法院根据刑法第21条第2款和第232条的规定，以故意杀人 罪判处刘某有期徒刑3年。
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（六）避险限制—方法条件
• 不得已（舍此无他）
• 原因
– 两者都是合法权益、都应得到法律保护 – 在大的合法权益面临危险时，法律在迫不得已的情况下才允许避 险人损害较小的利益
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当日下午6时许，刘某返回市场收拾余下的商品，临行前 随手揣了一把水果刀以备防身用。刘某收拾好商品正待离开， 被等候多时的牛某发现。牛某即上前用拳头打刘某的脸，将 刘某的近视镜打碎落地，眼镜碎片划伤了刘某眼皮，但刘某 还未还手，而牛某接着又用右臂夹住刘某的颈部，继续殴打 其面部和身体。由于牛某身材高大，刘某身材瘦小，挣脱不 开，情急之下，掏出水果刀朝牛某乱捅，先将牛某的手臂捅 伤，但牛某仍未停止对刘某的殴打。为避免更大的危害，刘 某后将牛某左腹部捅伤，牛某才将刘某放开，刘某也就此罢 手。牛某的腹部伤，后经法医鉴定为重伤.
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（二）防卫起因－前提条件
有不法侵害存在 1.范围：犯罪行为和其他违法行为 • 主要针对具有积极攻击性和破坏性的不法侵害 －急迫性
–包括防卫过当行为
2.客观真实存在而不是主观想像或推测的 • 假想防卫
–排除故意的成立，成立过失或意外事件
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案例分析
• 两生意人起一大早去城里进货,听说路上不太平就各带一把刀骑车上路.另一 方面便衣公安在抓捕盗窃动力电线的罪犯,已经守候多时没有战果.他们看到 两个人过来,很像上边通报的犯罪嫌疑人,就冲过去了.两人以为遭遇抢劫就 骑车往村里跑.跑到村头工厂,翻墙入内,躲到值班室内发抖.有公安踢开门冲 入办公室,那个生意人拿刀就刺,刺倒来人后又跑出去,看见远处有人,就跑过 去说救命,遇到强盗了. 两生意人是否构成正当防卫? 如果警察出示了证件是否构成正当防卫？ 因为联防队员是合法行为，事实上并没有发生不法侵害，只是行为人误会发 生了不法侵害，属于假想的防卫。应当如何处理？如果有过失的，按过失犯 罪处理。这个案件就定了过失致人死亡罪。但是如果确实没有过失的，认定 为意外事件，无罪。
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（四）防卫时间
不法侵害正在进行即已经开始尚未结束
1.开始:”着手”或现实威胁十分明显 2.结束:包括实施完毕、自动放弃 、成功制服
正当防卫
事前防卫 开始
结束 事后防卫
防卫不适时
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（五）防卫限度
明显超过必要限度＋造成重大损害＝防卫过当
1、必要限度：
– 能制止住不法侵害（必需说） – 同不法侵害人造成损害的性质、程度大体相适应（基本相适应说）
17Hale Waihona Puke （2）特殊防卫权的构成要件
第一：防卫人所面临的不法侵害必须是严重危及人 身安全的暴力犯罪行为 • 不法侵害前提必须是犯罪行为 • 严重侵犯了公民的人身安全 • 犯罪行为必须以暴力实施