001.第一章_公司与公司法

本章分三节： 第一节 第二节 第三节
第一节
公司概述
本节包括三个问题：
一、公司的概念
二、公司的特征
三、公司与企业
引例
甲企业（有限责任公司）欠被服有限责任公司货款 100万元， 乙企业（合伙企业）欠被服有限责任公司货款 120万元。丙 企业（个人独资企业）欠被服有限责任公司货款50万元。 （1）被服有限责任公司向甲企业的股东张某、李某要求偿 还100万元，理由是甲企业无力偿还，张某、李某表示，他 们设立公司时，出资已经到位，没有偿还100万元的义务。 （ 2 ）被服有限责任公司向乙企业的合伙人赵某要求偿还 120 万元。赵某提出，自己与另一合伙人王某有约定， 2人 各自对外承担 50% 的债务，因此只愿意偿还给被服有限责 任公司60万元。 （3）被服有限责任公司向丙企业业主黄某要求偿还 50万元。 黄某提出，自己的注册资金是 10 万元，因此应当在 10 万元 内承担责任。
1.营利性
①目的在于营利。（1）可进行营利性活动。（2）营业
营利最终分配给成员。（区别于公益法人） ②营利性的确认依相关法律规范。
营利性的体现

1、公司的营业特征 1）、目的；2）、经营的连续性 3）、从事同一性质的经营活动 2、公司的商事特征 与公益法人、国家机关、非商事性公司的区别 3、公司的行业特征 国企特定或垄断行业的公司，应采独资形式；有些公司 由特别法规制，如银行。

公司实行有限责任制度不是绝对的，如果股 东滥用权利，会导致公司法人人格否认制度 的实行，但公司法人人格否认制度的适用却 有严格的条件限制。本题是否适用？
解析

【答案】不能。 【解析】依据《公司法》的规定，有限责任公司股东出 资后不得抽回出资。因为有限责任公司一旦成立，则已 成为一个独立的法人，股东的出资就是公司法人独立承 担法律责任的财产基础，也是股东仅以其出资额为限对 公司债务承担责任的依据。股东可以货币、实物、土地 使用权、知识产权等方式出资，股东一旦履行了出资义 务，其出资标的物的所有权就转移到公司，构成公司的 财产，公司的财产与股东个人的财产相分离。
有限责任公司和股份有限公司。 第 3 条：公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法 人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。 有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承 担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公 司承担责任。
注意

1、我国公司法没有统一对公司下定义； 2、对有限公司、股份有限公司分别定义。
（2）公司的一般定义

大陆法系对公司定义采取三种做法： 1、直接定义法：如日本《商法》52条；台湾公司法第一条；法国 民法典1832条。 2、分别定义法：意大利民法典；我国公司法。 3、归纳定义法：规定各类公司的目的、性质，概括出定义。如德

国。

大陆法系公司的概念，可以简单概括为：依法设立的营利社团法 人。 英美法系国家没有明确的公司的定义，但其内涵、特征与大陆法 系相似。
公法人 私法人
财团法人
社团法人
公益性社团法人 营利性社团法人
一般意义的
依法成立的公司
社团法人与财团法人


社团法人：以人的集合为基础设立的，两个 以上社员结合而成。 财团法人：以捐助的财产为基础设立，根据 捐助人意愿从事某事业。
结论

〖公司〗

是依公司法设立的-营利-社团-法人。
2.公司的定义
1.营利性 2.社团性 3.法人性
4.合法性
案例分析

2000年5月，甲为筹集做生意的款项，向 其好友丙借款30万元，但因没有预想中的 收益，甲一直迟迟未归还丙的借款。丙多 次要求甲还钱却没有结果，遂于2002年3 月起诉至法院。人民法院经审理判决借款 关系有效，甲应归还对丙的借款，但甲一 直没有履行，丙只好申请人民法院强制执 行。
分解： （1）“公司”词义 （2）公司的一般定义
（3）我国公司的法定定义
（1）什么叫“公司”？
英文中“公司”对应的词有两个，但其外延均比我
国公司概念大： 一个是 company, 通常指社团，不问其是否以营利为 目的，或是否为法人；（英国律师事务所也是如此） 另一个是 corporation, 专指法人社团，也不以营利 性 为 其 特 征 。 商 事 公 司 ， 应 该 称 为 Business corporation。（美国大学） company 多为西欧国家所习惯使用，而 corporation 多为美国所习惯使用。 日本称公司为“会社”。

何谓“具有独立的法律人格” ？
①有自己独立的名称和声誉。
②有自己独立的意思机关（组织机构）。
③有自己独立且必要的财产或经费。

A.“财产”；“有财产才有人格”。 B.“独立”； C.“必要”。
④能独立承担民事责任。 不独立可能构成“人格混同”。
（2）法人的分类：大陆法系
法人
注意



只有利益活动而不把所得利益分配于成员的不是 公司，如某些公益社团法人（如救济院），某些 财团法人（如医院），某些公法人（如监狱、管 教所）。 不是从事对外营业而只从团体的内部活动取得利 益并将之分配于成员，例如互助保险社、互助储 金会。 公司为营利组织，但不妨其从事一定的公益行为。 例如公司可以设置奖学金，从事慈善事业等。
93年公司法的缺陷
主要围绕国企改制展开；立法技术的落 后，不具有超前意识。 体现在：重管制、轻自治；重国有、轻民 营；重除弊、轻兴利。
1993年公司法历史作用




1、公司法打破了旧的企业以所有制为基础的立法 传统，为市场平等竞争创造了条件。 2、确立并推进了现代企业制度的进程(特殊的历 史使命：计划经济向市场经济过度）。 数量庞大的国企完成了公司制改造；93年后大中 型企业也采用了公司制。 2、推进了我国公司规范化发展。 3、促进了我国证券市场的迅速发展。
1999年小改（修正）

1、将《公司法》第六十七条修改为“国有独资公司监 事会主要由国务院或者国务院授权的机构、部门委派的 人员组成，并有公司职工代表参加。监事会的成员不得 少于三人”；“监事列席董事会”；“董事、经理、财 务负责人不得兼任监事”等等。（原第六十七条：国家 授权投资的机构或者国家授权的部门依照法律、行政法 规的规定，对国有独资公司的国有资产实施监督管理。） 2、 在《公司法》第二百二十九条增加一款，作为第二 款：“属于高新技术的股份有限公司，发起人以工业产 权和非专利技术作价出资的金额占公司注册资本的比例， 公司发行新股、申请股票上市的条件，由国务院另行规 定。” （原有知识产权出资20%的限制）
公司法
前言
一、公司法立法背景 二、评析1993年公司法


立法背景
1、时间：1985年至1993年，历时8年。 时间长，主要原因在于我国经济体制尚未定位。 2、立法目的：一方面解决法律调整的需要，更重 要的是回应公司的清理整顿。（先有公司实践， 后有公司立法，再有理论研究。反映了商法发展 轨迹） 改革开放后，市场主体开始活跃，出现许多 “公司”，党政军都办公司，出现商业机会与权 力的集合。
引例分析
1.甲企业是有限责任公司，对甲企业的债务适用《公司法》 的规定。我国《公司法》确立了有限责任原则，因此甲 企业的股东对外承担有限责任。张某、李某的主张是正 确的。 2.乙企业是合伙企业，对乙企业的债务适用《合伙企业法》 的规定。《合伙企业法》规定：合伙人对合伙的债务承 担连带无限责任。合伙人之间对外按比例承担债务的约 定，不能对抗债权人。因而赵某的主张是错误的。 3. 丙企业是个人独资企业，对丙企业的债务适用《个人 独资企业法》的规定。《个人独资企业法》规定，业主 对外承担无限责任，并不受注册资金数量的限制。因此 黄某的主张是错误的。

包含两层含义： 第一，依法定程序和法定条件设立的法律主 体； 第二，具有独立的法律人格，可以依法独立 享有民事权利并承担民事义务。

那么，何谓“人格”？何谓“独立的法律人 格”？
* 对于“人格”一词的理解

“人格”一词，来源于拉丁文caput或persona,罗马法借 用过来将其作为确定权利义务主体身份或资格的制度。 Caput 一词有“头颅”的含义； persona原指戏剧表演中根据不同角色而使用的假面具。 这两个词很形象地反映了法人和人格的含义。 法人人格否认在英美叫：“刺破公司面纱”。

我国《公司法》第3条规定：公司是企业法 人，有独立的法人财产，享有法人财产权。
一、公司的概念
1. 法人与公司
法人即法律人格，是由一国法律来确认并
赋予其独立权利义务主体资格的法律主体。
正因如此，法人人格可适用人格否认规则，
具有可否认性。这与自然人完全不同，自
然人的人格不可否认。
对于“法人”概念的理解：
案情（续）

在执行过程中，执行人员发现甲已没有多少 可供执行的财产，但是甲却在此之前与同学 乙各自出资30万元设立了一家A有限责任公 司，甲还是该公司的董事。该公司成立后， 经营状况并不是很好，目前可能够用于清偿 债务的财产也就在30万元左右。问：法院能 否执行这A公司的30万来清偿丙的债务？
【解题思路】
问题：
1.对甲企业的债务适用哪部法律的规定？甲企业股东 承担有限责任还是无限责任？张某和李某的主张是否 正确？ 2.对乙企业的债务适用哪部法律的规定？合伙企业的 合伙人承担的是无限连带责任还是有限责任？赵某的 主张是否正确？ 3.对丙企业的债务适用哪部法律的规定？对个人独资 企业的债务，出资人承担无限责任还是有限责任？黄 某的主张是否正确？
解析二

本案中，无论甲设立公司的真正目的是什么，该 有限责任公司都已成立，甲的出资行为早已完成， 甲是不能任意抽回出资的，即便该公司不能或不 想继续经营，那也要清算以后股东才能分配公司 的剩余财产。因此，丙抽回出资偿还债务的要求 是不能得到支持的。