关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律存在的问题及完善的建议
关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律存在的问题及完善的建议
王连东
近年来，随着我市经济的快速发展，建筑业已经成为我市国民经济的支柱产业。
在建筑业快速发展的同时，也暴露出诸多问题，尽管最高人民法院分别于2002年6月20日、2004年9月29日出台了法释[2002]16号《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》（以下简称[2002]16号司法解释）和法释[2004]14号《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（以下简称[2004]14号司法解释），对相关问题进行了规范，促进了房地产市场的健康发展，维护了正常的交易秩序。
但由于上述两司法解释规定本身的缺陷，仍然存在亟待规范的问题，结合审判实践，提出如下意见。
一、[2004]14号司法解释存在的问题及修改建议
（一）[2004]14号司法解释第一条第（一）项与第五条规定的矛盾问题。
[2004]14号司法解释第一条第（一）项规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定建设工程施工合同无效。
该解释第五条规定，承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持。
该解释第五条是对第一条第（一）项的补充和进一步解释，也即根据合同效力补正的原则对第一条作出的规定。
没有取得建筑施工企业资质和超越资质等级，究其本质都是没有取得相应的资质，都是违反法律、行政法规定的强制性规定的行为，根据合同的效力补正原则，应当对未取得建筑施工企业资质的承包人在建设工程竣工前取得相应资质的给予公平的保护，不应厚此薄彼。
最高人民法院于2005年6月18日公布的法释[2005]5号《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十五的规定，合作开发房地产合同的当事人一方具备房地产开发经营资质的，应当认定合同有效；当事人双方均不具备房地产开发经营资质的，应当认定合同无效，但起诉前当事人一方已经取得房地产开发经营资质或者已依法合作成立具有房地产开发经营资质的房地产开发企业的，应当认定合同有效。
该条规定与[2004]14号司法解释第一条的规定，其实都是关于市场主体资质条件的合同效力性条款，而两个司法解释对相类似的问题，却适用不同的处理原则，难免有失公平。
基于以上理由，建议将[2004]14号司法解释第五条修改为：承包人没有取得建筑施工企业资质或超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级的，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持。
以体现类似问题相同对待的司法公平原则。
（二）[2004]14号司法解释第四条规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。
而第八条第（四）项规定，承包人将承包的建设工程非法转包、违法分包的，发包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持。
换句话说，也即按照第四条的规定，承包人非法转包、违法分包建设工程行为无效。
而按第八条第（四）项规定，承包人非法转包、违法分包建设工程的，发包人可以请求解除建设工程施工合同。
这两条规定违反法律规范条文精神应前后一致的逻辑上矛盾而且也违反了法学原理，第八条规定发包人可以解除合同，因解除合同的前提是合同有效，该第八条规定认可了承包人非法转包、违法分包的建设工程施工合同为有效合同。
合同无效的法律后果是相互返还或折价补偿，审判实务中，审理建设工程施
工合同纠纷案件，一方主张合同无效，另一方主张合同解除，将给法官适用法律造成困难。
鉴于以上理由，故建议删除[2004]14号司法解释的第八条第（四）项关于“承包人将承包的建设工程非法转包、违法分包的，发包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持的规定”，以体现法律规范立法精神的一致性。
二、[2002]16号司法解释在适用中显失公平的问题
建筑施工企业工程款拖欠，制约着建筑市场健康发展，合同法第二百八十六条的规定，赋予了建设工程施工合同承包人以建设工程价款优先权，为施工企业及时收回建设单位拖欠的工程款提供了新的司法救济途径，给了建设工程承包人以有力的保护。
[2002]16号司法解释针对合同法第二百八十六条作出了更为详细的规定，对合同法作出了扩张性的解释。
由于该司法解释规定较为原则，出现了实践中适用该解释显失公平的问题。
（一）建设工程承包人优先受偿权优于抵押权存在的问题建议
工程承包人的优先受偿权优于抵押权，若作为权宜之计损害不大，但若作为长久之计将极大损害抵押担保制度作用的发挥，不利于促进交易，也不利于发挥在建工程的经济效用，使承包人正常融资渠道受阻，而且催生了现实中的非法集资建房、非法合作建房行为。
因为[2002]16号司法解释第一条规定承包人的优先受偿权优于抵押权，将承包人的融资对特别是家银行因担心债权实现在客观上存在不可预知性，故不敢轻易放贷，只能进一步助长承包人带资、垫资行为发生，加剧了房地产市场拖欠现象，加大了市场交易成本。
解决建筑市场的拖欠问题，完全是政府的监管措施问题，对发包人从银行取得的资金可以通过严格监管价款支付，解决拖欠问题。
而且造成建筑市场拖欠问题，是因发包人没有资金造成的，没有相应的开发建设条件，政府根本就不应发放相关的许可。
对没有建设资金的发包人，且又未能通过正常融资渠道获得资金的发包人发放相关的许可证，而最终都要由抵押权人最终承担发包人支付工程款不能的责任，难免有失公正。
对于发包人没有相应的建设资金，承包人多数是明知的，说明承包人存在主观上的过错，就应承担由此产生的市场风险。
适用该司法解释的结果是，抵押权人承担市场风险，明显违反过错与责任的相一致的原则。
根据担保法的规定，承包人为了防止工程竣工验收合格以后，发包人支付价款不能的风险，完全可以在工程开工之前要求发包人以依法获准的在建项目进行抵押，而通过司法解释破坏抵押担保制度对承包人进行特殊保护完全没有必要。
（二）建设工程价款优先受偿权没有考虑承包人的主观过错存在的问题
对于承包人明知存在合同无效的情况，仍然与发包人签订合同，最终导致建设工程施工合同被确认无效，承包人却享有比其他普通债权人更优先保护的权利，这给人造成了法律保护违法行为人的权利，也与任何人不得从自己的违法行为中获利的法理精神相违背。
按照[2004]14号司法解释，合同无效，只要建设工程竣工验收合格，承包人可以请求按合同约定支付价款，并非合同无效不能返还按照折价补偿原则处理。
两个司法解释结合起来理解可以得出这样的结论：违法的承包人在发包人支付不能时，享有优先于其他债权人的权利，明显与诚实守信的现代法治精神不符，也是对其他债权人的不公平对待。
（三）作为消费者的商品房买受人的举证责任问题。
[2002]16号司法解释第二条规定，消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后，承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人。
消费者的含义，按照消费者权益保护法第二条的规定，消费者是为生活消费需要购买、使用商品或接受服务的人。
消费者强调的是为了生活消费，也即是为了生存所需而购买，这也正是司法解释更加优先保护作为消费者的商品房买受人的立法本意。
结合现实中房地产市场的实际，有一部分商品房买受人并非真正意义上的消费者，而是投资炒房者，特别是为了商业经营而购买商品房的买受人，是否给予优先保护，司法实践中争议较大，做法不一。
特别是对投资炒房的买受人，主张优先权时是否要承担更大的举证责任，是否要提供表明为生活所需购买住房的证据，或者要证明不是炒房的证据，司法实践中并没有要求买受人承担较于真正的消费者更重的举证责任，这无异于保护了恶意消费者权利，且给予了特殊保护，对发包人的其它债权人显失公平，也与法治社会倡导诚实信用的现代民法精神明显不符。
综合上述理由，建议对该解释作出如下修改：1、删除建设工程承包人的优行受偿权优于抵押权的规定；2、规定承包人故意或重大过失导致合同无效的，承包人不得享有建工程价款优受偿权；3、商品房买受人主张对抗承包人建设工程价款优先受偿权时应承担更大的举证责任，需要证明确为生活消费或并非商业炒房，并提供相应的证据。
作者单位：安徽省阜阳市中级人民法院民一庭。
山东高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的解答
山东高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的解答文章属性•【制定机关】山东省高级人民法院•【公布日期】2020.11.04•【字号】•【施行日期】2020.11.04•【效力等级】地方司法文件•【时效性】现行有效•【主题分类】建设工程合同正文山东高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的解答为正确审理建设工程施工合同纠纷案件，规范自由裁量权的行使，现就有关问题解答如下：1、建设工程施工合同纠纷案件中，实际施工人如何认定？实际施工人是指依照法律规定被认定为无效的施工合同中实际完成工程建设的施工主体，包括转承包人、违法分包的承包人等。
当事人以实际施工人身份主张权利的，应当对其实际投入工程的资金、设备、材料、人工等事实进行举证。
2、当事人主张以诉前达成的结算协议作为工程价款结算依据的，如何审查处理？当事人诉前达成结算协议，经审查协议有效的，应当以结算协议作为结算工程价款的依据。
对结算协议及其效力的认定应当重点审查是否为当事人真实意思表示：（1）双方共同签字盖章的结算协议，一方仅以对方存在欺诈、胁迫等行为否认结算协议效力，没有充分证据证明的，不予支持；（2）双方诉前共同委托有关机构、人员对工程造价出具咨询意见或者接收造价报告但未达成书面结算协议，一方当事人不予认可的，不能认定为结算协议；（3）存在多份结算协议的，应结合当事人双方的主XXX举证，确定当事人真实意思表示。
3、政府投资和以政府投资为主的建设项目，合同约定以行政审计、财政评审作为工程款结算依据的，如何处理？政府投资和以政府投资为主的建设项目，合同约定以行政审计、财政评审作为工程款结算依据的，按照约定处理；但发包人故意迟延提交审计或妨碍审计条件成就，以及行政审计、财政评审部门明确表示无法进行审计或无正当理由超出合同约定的审计期限三个月，仍未作出审计结论、评审意见的，当事人申请对工程造价进行司法鉴定，应当准许。
4、建设工程施工合同约定工程价款按照固定总价结算，当事人主张施工范围、工程量增减的，如何处理？合同约定按照固定总价结算工程价款，实际施工未超出约定施工范围的，应当适用固定价结算。
广东省高级人民法院民一庭关于建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见
广东省高级人民法院民一庭关于建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见篇一：广东高院民一庭关于建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见广东高院民一庭关于建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见发表时间：20XX-7-613:01:00阅读次数:279所属分类：民商裁判由于受全球金融危机影响，发包人因资金周转困难拖欠工程款的现象十分普遍，从而引发发包人拖欠承包人工程款，承包人拖欠劳务分包人工程款、材料供应商材料款、施工设备企业设备租赁款等一系列纠纷。
此类案件涉及众多主体利益，关系到多个企业的生存发展，处理不当易引起连锁反应，引发群体事件，影响社会稳定。
审判实践中遇到的问题主要有：1、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第26条的适用问题其一是发包人对实际施工人承担责任的范围。
该条规定，发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任，因此，在审理实际施工人以转包人、违法分包人和发包人作为共同被告提起诉讼的案件中，必须查明发包人与转包人或违法分包人之间的工程款结算事实，如果他们之间的工程款尚未结算，或者对工程款数额有争议，那么法院必须先行解决发包人与转包人或违法分包人之间的结算问题。
这样一来，不仅案件审理周期长，不利于及时保护实际施工人的合法权益。
如果整个工程仍在施工中，尚未达到发包人与承包人约定的整体结算的条件，则无法认定发包人应对实际施工人承担的责任范围。
对此，我们认为，最高人民法院作出该条司法解释是为了保护实际施工人及广大农民工的经济利益，因此，从这一目的出发，建议在发包人与转包人或违法分包人的工程结算关系不明确或有争议的情况下，可以考虑由发包人对转包人或违法分包人拖欠实际施工人的工程款先行承担责任，然后将发包人向实际施工人支付的工程款作为其已向转包人或违法分包人支付的工程款，并在发包人与转包人或违法分包人的工程款结算关系中进行核算。
如此安排，可将各工程结算关系分开处理，避免在一个案件中先后处理多个工程结算关系，及时保护实际施工人的合法利益。
(完整版)四川省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答
四川省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答【发文字号】川高法民一（2015）3号【生效日期】2015年3月16日一、建设工程施工合同效力的认定1．哪些情形下的建设工程施工合同无效？具有下列情形之一的建设工程施工合同，人民法院应当根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招投标而未招投标或者中标无效的；（四）转包、违法分包建设工程的；（五）法律、行政法规规定的其他情形。
承包人超越资质登记许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持。
2．未取得建设审批手续的建设工程施工合同的效力何认定？未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证签订的建设工程施工合同无效。
但在审理期间取得建设用地使用权，办理了相应审批手续或者经行政主管部门批准建设且已经竣工验收合格的，应当认定为有效。
建设单位未领取施工许可证的，不影响建设工程施工合同的效力。
3．如何认定转包？转包是指建筑施工企业承包工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部工程或者将其承包的全部工程肢解后以分包的名义分别转给其他企业或个人施工的行为。
存在下列情形之一的，一般可以认定为转包：（一）建筑施工企业未在施工现场设立项目管理机构或未派驻项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人等主要管理人员，不履行管理义务，未对该工程的施工活动进行组织管理的；（二）建筑施工企业不履行管理义务，只向实际施工企业或个人收取费用，主要建筑材料、构配件及工程设备由实际施工企业或个人采购的；（三）劳务分包企业承包的范围是建筑施工企业承包全部工程，劳务分包企业计取的是除上缴给建筑施工承包企业管理费之外的全部工程价款的；（四）建筑施工企业通过采取合作、联营、个人承包等形式或名义，直接或变相将其承包的全部工程转给其他企业或个人施工的；（五）法律、行政法规规定的其他转包情形。
浙江省高院民一庭《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》
浙江省高院民一庭《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》（2012年）为统一裁判尺度，依法妥善审理建设工程施工合同纠纷案件，省高院民一庭在深入调研、召开省高院咨询专家专题论证会的基础上，于日前制定下发了《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》，就23个突出问题作出解答。
主要内容包括：一是规定了内部承包合同的认定标准和效力。
明确承包人将其承包的全部或部分工程承包给其下属分支机构或在册职工施工，并在资金、技术、设备、人力等方面给予支持的，可认定为企业内部承包合同，合同有效。
二是明确项目经理、项目部负责人签证的效力。
规定除法定代表人和约定明确授权的人员外，其他人员对工程量和价款等所作的签证、确认，不具有法律效力。
三是明确“黑白合同”处理办法。
规定当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与中标合同实质性内容不一致的，不论该中标合同是否经过备案登记，均应当按照最高法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第21条的规定，以中标合同作为工程价款的结算依据。
四是规定了特殊情形下发包人的质量抗辩权。
对于发包人已组织验收并在相关文件上签字确认验收合格的情形，如果查明确因承包人施工导致地基基础工程、工程主体结构质量不合格的，发包人仍可以拒绝支付或要求延期支付工程价款。
《解答》还对建设工程施工合同效力认定、鉴定程序启动、证据认定、建设工程价款优先受偿权等问题，做了解答。
浙江高院出台关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答新闻发布会发言稿浙江省高级人民法院民事审判第一庭负责人蒋卫宇（2012年4月5日）各位记者，朋友们：大家好！为指导全省法院依法妥善审理建设工程施工合同纠纷案件，我院制定了《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》（以下简称《解答》），并于日前正式下发全省各级法院。
现在，我向各位介绍一下《解答》的有关情况和主要内容。
一、制定下发《解答》的背景近些年来，伴随着我国城市化进程的不断推进、公用基础设施的大力投入和房地产市场的迅猛发展，我省建筑业也不断发展壮大，各项主要经济技术指标在全国居领先地位，在全国建筑业市场占有相当份额。
河南高院民四庭关于建设工程合同纠纷案件疑难问题的解答
河南高院民四庭关于建设工程合同纠纷案件疑难问题的解答全文共四篇示例，供读者参考第一篇示例：随着我国经济的不断发展，建设工程合同纠纷案件也日益增多，涉及的问题越来越复杂。
为了更好地解决这些疑难问题，河南省高级人民法院民四庭在处理建设工程合同纠纷案件时积累了丰富的经验，并总结出了一些解答，以便给予广大当事人更准确、及时的法律指导。
以下是关于建设工程合同纠纷案件疑难问题的一些解答：一、建设工程合同的解释建设工程合同是依法缔结的施工合同，主要约定了工程施工的内容、价格、工期等重要条款。
在解释建设工程合应当遵循合同自愿、平等协商、公平合理的原则，根据合同的条款以及实际情况进行分析，确定各方的权利和义务。
在法律上，建设工程合同应当明确约定工程的质量标准、价格支付方式、履行期限等重要事项，以确保双方的合法权益。
建设工程合同的变更是指双方协商一致对原合同内容进行修改或增补的行为，需要遵循合同的规定和双方的意愿。
在变更合应当注意保证合同条款的合法性、合理性和合同精神的一致性，以避免引发合同纠纷。
在解除合双方应当按照合同中的约定和法律规定履行解除程序，确保双方的利益不受损害。
三、建设工程质量问题建设工程质量是工程施工的重要指标，关系到合同的履行是否合格。
在遇到建设工程质量问题时，双方应当根据合同的约定和工程质量标准进行评定和认定，确保符合相关法律法规的规定。
在工程质量问题无法解决时，应当按照合同的约定和法律规定进行争议解决，保障工程的质量和安全。
建设工程价款支付是合同履行的关键环节，关系到承包商的合法权益和经济利益。
在支付价款时，业主应当按照合同约定的方式和时间进行支付，并确保支付的款项符合实际工程进度和质量要求。
如果业主拒绝支付价款，承包商可以依法申请仲裁或诉讼解决纠纷，维护合法权益。
建设工程延期是工程施工中常见的问题，可能会对工程的进度和质量造成影响。
在遇到工程延期时，双方应当及时沟通、协商解决，根据合同的约定和实际情况进行调整。
江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见
篇一：江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见
江苏省高级人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》(20XX年)
江苏省高级人民法院关于印发
《关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》的通知
各市中级人民法院、各基层人民法院、本院各部门：
(三)不具有工程总包资格的建筑企业以具有总包资格的建筑企业的名义承揽工程;
(四)有资质的建筑企业通过其他违法方式允许他人以本企业的名义承揽工程的情形。
第五条承包(:江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见)人之间具有下列情形之一的，可以认定为本意
见第四条规定的“挂靠”：
(一)相互间无资产产权联系，即没有以股份等方式划转资
江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见(20XX年12月17日审判委员会第44次会议讨论通过)
为统一全省法院审理建设工程施工合同纠纷案件的执法尺度，依据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国招标投标法》、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》等法律、行政法规及司法解释，结合我省实际情况，制定本意见。
工程，当事人实际履行的建设工程施工合同与备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为工程价款的结算根据;未经过招标投标的，该建设工程施工合同为无效合同，应当参照实际履行的合同作为工程价款的结算根据。法律、行政法规未规定必须进行招标投标的建设工程，应当以当事人实际履行的合同作为工程价款的结算根据;经过招标投标的，当事人实际履行的建设工程施工合同与中标合同实质性内容不一致的，应当以中标合同作为工程价款的结算根据。
广东省高院《关于审理建设工程合同纠纷案件疑难问题的解答》
广东省高院《关于审理建设工程合同纠纷案件疑难问题的解答》[粤高法（2017） 151号]广东省高级人民法院办公室 2017年8月1日印发为统一建设工程合同纠纷案件的审理标准，根据《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《建设工程司法解释》）等相关法律的规定，结合我省法院审判工作实际，提出如下解答意见：一、合同效力1．建设工程依法必须进行招标的范围如何确定工程建设项目包括项目的施工、勘察、设计、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，符合《中华人是共和国招标投标法》第三条第一款规定的三种条件之一，并达到《工程建设项目招标范围和规模标准规定》的相应范围和标准，应依法进行招标。
但根据国务院《关于促进建筑业持续健康发展的意见》(2017年第19号)，在民间投资的建设工程项目中，可由建设单位自主决定发包方式。
本条突破是在民营企业的招投标方式。
但是涉及大型基础设施、社会公共利益公众项目，全部或部分使用国有投资的项目，使用国际组织、外国政府援助贷款的项目，必须经过招投标，否则，视为合同无效。
因在征求意见时，提出民营企业应当放开，从实践中实际上民营企业对于安全会更加慎重，且国务院的规定属于管理型的规定，所以我们在整理时考虑到了这个因素。
2.家庭室内装修和农村建房合同的效力如何认定家庭室内装修和农村、建制镇、集镇规划区内自建低层住宅（二层以下、含两层）、建设工程投资额在30万元以下或者建筑面积在300平方米以下的合同纠纷，当事人以施工人没有施工资质而主张合同无效的，一般不予支持。
本条也是一个突破，在征求意见时得到了各方面的肯定。
现实生活中此类现象非常多，普通住宅聘请有资质的装修队进行装修不符合现实，但没资质又会导致合同无效，必须要解决此类现实问题，所以，该条设定了几个条件，比如因通过调查，我们发现宅基地的建设一般也就是两层半，约300平方，我们就设定建筑面积在300平方米以下这个条件。
湖南省高级人民法院印发《湖南省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的解答》的通知
湖南省高级人民法院印发《湖南省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的解答》的通知文章属性•【制定机关】湖南省高级人民法院•【公布日期】2022.11.07•【字号】湘高法〔2022〕102号•【施行日期】2022.11.07•【效力等级】地方司法文件•【时效性】现行有效•【主题分类】建设工程合同正文湖南省高级人民法院印发《湖南省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的解答》的通知湘高法〔2022〕102号全省各级人民法院：省法院审判委员会讨论通过了《湖南省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的解答》。
现予以印发，请严格遵照执行。
执行过程中如有问题，请及时层报省法院民一庭。
湖南省高级人民法院2022年11月7日湖南省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的解答为解决全省法院审理建设工程施工合同纠纷案件中的疑难问题，根据《中华人民共和国民法典》《中华人民共和国建筑法》《中华人民共和国民事诉讼法》《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释（一）》等相关法律规定，湖南省高级人民法院制定印发了《湖南省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的解答》。
一、建设工程施工合同纠纷案件专属管辖的范围应如何理解？下列案件，由建设工程所在地人民法院管辖：（一）建设工程施工合同纠纷、装饰装修合同纠纷、建设工程价款优先受偿权纠纷、建设工程监理合同纠纷、农村建房施工合同纠纷，建设工程分包合同纠纷及建设工程劳务分包合同纠纷；（二）建设工程勘察合同纠纷、建设工程设计合同纠纷。
（三）工程款债权转让，债务人与受让人因债务履行发生的纠纷。
（四）建设工程总承包合同纠纷。
二、建设工程施工合同中仲裁条款涉及管辖等相关问题应如何认定？发包人与承包人在建设工程施工合同中约定仲裁条款的，除非实际施工人表示认可或表示受发包人与承包人之间的仲裁条款约束，否则仲裁条款仅对合同双方具有约束力。
浙江高院民一庭关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答
浙江高院民一庭关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答篇一：浙江省高院民一庭关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答浙江省高级人民法院民事审判第一庭关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答近年来随着经济和社会的迅猛发展，建设工程施工合同纠纷案件频发，新情况、新问题层出不穷。
为正确审理此类案件，省高院民事审判第一庭经深入调研，并广泛征求意见，现就此类案件审理中的一些突出问题作出解答，供办案时参考。
一、如何认定内部承包合同？如何认定其效力？建设工程施工合同的承包人与其下属分支机构或在册职工签订合同，将其承包的全部或部分工程承包给其下属分支机构或职工施工，并在资金、技术、设备、人力等方面给予支持的，可认定为企业内部承包合同；当事人以内部承包合同的承包方无施工资质为由，主张该内部承包合同无效的，不予支持。
二、如何认定未取得“四证”而签订的建设工程施工合同的效力？发包人未取得建设用地规划许可证或建设工程规划许可证，与承包人签订建设工程施工合同的，应认定合同无效；但在一审庭审辩论终结前取得建设用地规划许可证和建设工程规划许可证或者经主管部门予以竣工核实的，可认定有效。
发包人未取得建设用地使用权证或建筑工程施工许可证的，不影响建设工程施工合同的效力。
三、如何认定当事人就工程价款计价方法所约定的条款的效力？建设工程施工合同约定的工程价款的确定方法虽然与建设工程计价依据不一致，但并不违反法律、行政法规强制性规定的，该约定应认定有效。
四、如何认定当事人约定的保修期低于法律规定的最低保修期限的条款的效力？建设工程施工合同中约定的正常使用条件下工程的保修期限低于国家和省规定的最低期限的，该约定应认定无效。
五、如何认定开工时间？建设工程施工合同的开工时间以开工通知或开工报告为依据。
开工通知或开工报告发出后，仍不具备开工条件的，应以开工条件成就时间确定。
没有开工通知或开工报告的，应以实际开工时间确定。
审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的指导意见
广东省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的指导意见粤高法发〔2011〕37号 2011年7月26日为正确审理建设工程施工合同纠纷案件，根据《中华人民共和国合同法》、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》等有关规定，结合我省审判实际，制定本意见。
一、工程欠款纠纷案件中，发包人以建设工程质量不符合合同约定为由主张付款条件未成就的，可以作为抗辩处理。
发包人以建设工程质量不符合合同约定为由，请求承包人承担违约责任的，应当提起反诉。
二、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条规定的“实质性内容不一致”主要指的是工程计价标准、工程质量标准等主要条款内容差距较大。
建设工程施工过程中，当事人以补充协议等形式约定的正常的工程量增减、设计变更等，一般不认定为“实质性内容不一致”。
三、经过招投标程序订立的建设工程施工合同与当事人另行订立的“实质性内容不一致”的建设工程施工合同都被认定为无效的，参照当事人实际履行的合同结算工程价款。
四、建设工程施工合同约定以政府相关文件的规定作为结算标准和依据，不能因该文件被修改、撤销或失效而否定合同相关条款的效力。
当事人主张按合同约定结算工程价款的，应予支持，但符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十六条规定的除外。
五、建设工程施工合同约定工程款实行固定价，如建设工程尚未完工，当事人对已完工工程造价产生争议的，可将争议部分的工程造价委托鉴定，但应以建设工程施工合同约定的固定价为基础，根据已完工工程占合同约定施工范围的比例计算工程款。
当事人一方主张以定额标准作为造价鉴定依据的，不予支持。
六、当事人于诉前或者诉讼中共同选定具有相应资质的鉴定机构对建设工程进行造价鉴定并出具了鉴定结论，一方当事人要求重新进行鉴定的，不予支持，但有证据证明该鉴定结论具有最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定的情形除外。