劳动法2016-2017

2016

王某，女，1990年出生，于2012年2月1日入职某公司，从事后勤工作，双方口头约定每月工资为人民币3000元，试用期1个月。2012年6月30日，王某因无法胜任经常性的夜间高处作业而提出离职，经公司同意，双方办理了工资结算手续，并于同日解除了劳动关系。同年8月，王某以双方未签书面劳动合同为由，向当地劳动争议仲裁委申请仲裁，要求公司再支付工资12000元。

请回答第95—97题。

95．关于女工权益，根据《劳动法》，下列说法正确的是：

A．公司应定期安排王某进行健康检查

B．公司不能安排王某在经期从事高处作业

C．若王某怀孕6个月以上，公司不得安排夜班劳动

D．若王某在哺乳婴儿期间，公司不得安排夜班劳动

96．关于该劳动合同的订立与解除，下列说法正确的是：

A．王某与公司之间视作已订立无固定期限劳动合同

B．该劳动合同期限自2012年3月1日起算

C．该公司应向王某支付半个月工资的经济补偿金

D．如王某不能胜任且经培训仍不能胜任工作，公司提前30日以书面形式通知王某，可将其辞退

97．如当地月最低工资标准为1500元，关于该仲裁，下列说法正确的是：

A．王某可直接向劳动争议仲裁委申请仲裁

B．如王某对该仲裁裁决不服，可向法院起诉

C．如公司对该仲裁裁决不服，可向法院起诉

D．如公司有相关证据证明仲裁裁决程序违法时，可向有关法院申请撤销裁决

非标准答案：

95.B 96.D 97.ABD

解析如下：

95．分析：

A项不选。《中华人民共和国劳动法》和《女职工劳动保护特别规定》中均无具体规定，不选。对从事接触职业病危害的作业的劳动者，用人单位应定期安排劳动者进行健康检查。《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条规定：“对从事接触职业病危害的作业的劳动者，用人单位应当按照国务院安全生产监督管理部门、卫生行政部门的规定组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查，并将检查结果书面告知劳动者。职业健康检查费用由用人单位承担。”王某的工作是后勤工作，不涉及职业病危害，故未强制健康检查。

B项当选。《中华人民共和国劳动法》第六十条规定，不得安排女职工在经期从事高处、低温、冷水作业和国家规定的第三级体力劳动强度的劳动。故B当选。

C项不选。《中华人民共和国劳动法》第六十一条规定，不得安排女职工在怀孕期间从事国家规定的第三级体力劳动强度的劳动和孕期禁忌从事的劳动。对怀孕七个月以上的女职工，不得安排其延长工作时间和夜班劳动。《女职工劳动保护特别规定》第六条：对怀孕7个月以上的女职工，用人单位不得延长劳动时间或者安排夜班劳动，并应当在劳动时间内安排一定的休息时间。本项条件是王某怀孕6个月以上，不符合法条给定的7个月以上条件，故不选。

D项不选。《中华人民共和国劳动法》第六十三条规定，不得安排女职工在哺乳未满一周岁的婴儿期间从事国家规定的第三级体力劳动强度的劳动和哺乳期禁忌从事的其他劳动，不得安排其延长工作时间和夜班劳动。《女职工劳动保护特别规定》第九条规定：对哺乳未满1

周岁婴儿的女职工，用人单位不得延长劳动时间或者安排夜班劳动。本项对哺乳婴儿期间这一条件过于宽泛，不符合法条限制的未满一周岁的条件，故不选。

延伸分析：随着二孩政策的放开，女职工在孕产乳三期的劳动权益备受关注，司法考试也不例外，回应社会热点问题并从考题能够发挥指挥棒作用的角度，给全社会进行小角度的普法。考试出题与时俱进，考生复习同样需要与时俱进。司法考试陷阱多多，本题的的未满一周岁、怀孕6个月都是典型的陷阱。

96分析：

A项不选。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。王某工作尚未满一年，所以不能视为已经签订无固定期限劳动合同。

B项不选。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。故应当自2月1日期计算。

C项不选。尽管不选C两名作者意见统一，但是理由产生了分歧。徐旭东认为因为双方尚未建立劳动合同，终止劳动关系无需支付经济补偿金（具体理由见延伸分析）。刘秋苏则认为，双方已经建立了劳动关系，并非双方协商终止劳动关系，本案系王某单方主动辞职，劳动者单方解除劳动关系，不符合支付经济补偿金的条件。当然，这不影响本题目的选项。

D项当选。符合劳动合同法第四十条第二项规定，当选。

延伸分析：本题其他的考查点其实都不算新，但C项确实一个广大考生不易注意的细节问题。未签劳动合同，又未满一年，不符合视同签订无固定期限劳动合同的条件，双方协商终止劳动关系的，劳动者要求用人单位支付经济补偿金是没有法律依据的。劳动合同法和劳动合同法实施条例所规定的用人单位应当支付经济补偿金的情形，全部需要以解除或终止劳动合同为条件。建立劳动关系和签订劳动合同是两个不同的情况，产生争议后的法律后果也不尽相同。

97．A项当选。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定：发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。故发生劳动争议，可以直接申请仲裁。

B项当选。综合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十八条和五十条规定，对于不服从劳动仲裁裁决的，无论是终局裁决还是非终局裁决，劳动者均可以向法院起诉。

C项不选。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条规定，对于终局裁决，用人单位只能想劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决。王某所在地最低工资是每月1500元，12个月最低工资数额是18000元。由于本案王某仲裁请求是要求公司再支付工资12000元，低于上述18000元，所以仲裁委员会的裁决是终局裁决，公司不服裁决的不能向法院起诉。

D项当选。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一款第三项之规定，由于公司有相关证据证明仲裁裁决程序违法，所以可以向有关法院申请撤销裁决。

延伸分析：关于劳动仲裁的终局裁决的条件和当事人救济渠道，是司法考试经久不衰的重点，几乎年年会涉及。2015年卷一第71题同样考了这个知识点。并且都是需要先比较一下当地12个月的最低工资，然后进行判断，争议标的金额是否满足终局裁决条件。另外，关于当事人救济渠道，调解仲裁法对于劳动者和用人单位并不同。用人单位对于终局裁决，只能向中级人民法院提起撤销，而不能起诉，但劳动者不受此限。

2017

72.农民姚某于2016年3月8日进入红海公司工作，双方未签订书面劳动合同，红海公司

也未给姚某缴纳基本养老保险，姚某向社保机构缴纳了基本养老保险费。同年12月8日，姚某以红海公司未为其缴纳社会保险为由申请辞职。经查，姚某的工资属于所在地最低工资标准额。关于此事，下列哪些说法是正确的?

A.姚某自2016年3月8日起即与红海公司建立劳动关系

B.红海公司自2016年4月8日起，应向姚某每月支付两倍的工资

C.姚某应参加新型农村社会养老保险，而不应参加基本养老保险

D.姚某就红海公司未缴养老保险费而发生争议的，可要求社保行政部门或社保费征收机构处理

本题答案为AD

解析：A选项考点为劳动关系的建立时间。《劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。不管有无劳动合同，用工之日起劳动关系即建立。

B选项考点为双倍工资和最低工资。《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。注意，超过一个月不签订合同应当支付双倍工资，劳动合同法给双方一个月协商期，所以双倍工资自第二个月开始算。姚某于2016年3月8日到单位工作，2016年12月8日离职。因此，用人单位应支付8个月的双倍工资。

《劳动法》第四十八条第二款规定，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。因姚某的工资低于所在地最低工资标准额，所以，用人单位应当按最低工资标准二倍支付双倍工资。

再多说一句，姚某正确的仲裁请求是：

1、双倍工资差额： 8个月的最低工资（最低工资×8个月）。

2、最低工资差额：9个月×（本人工资-最低工资）

C选项考点为基本养老保险。《社会保险法》第十条规定，职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。农村居民参加新型农村社会养老保险。

D选项考点是社保救济。可以这么说，本题出题老师不通实务，但是本选项是符合法律规定的。理由如下：

1、《社会保险法》第八十三条规定：用人单位或者个人认为社会保险费征收机构的行为侵害自己合法权益的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。

用人单位或者个人对社会保险经办机构不依法办理社会保险登记、核定社会保险费、支付社会保险待遇、办理社会保险转移接续手续或者侵害其他社会保险权益的行为，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。

个人与所在用人单位发生社会保险争议的，可以依法申请调解、仲裁，提起诉讼。用人单位侵害个人社会保险权益的，个人也可以要求社会保险行政部门或者社会保险费征收机构依法处理。

据此规定，个人可以仲裁，可以投诉到社保部门。D选项是符合法律规定的。

综上，因为本题为多选题，两个正确答案。A正确，D符合法律规定，但不符合实务。

73.关于集体劳动合同，根据《劳动合同法》，下列哪些说法是正确的?

A.甲公司尚未建立工会时，经其2/3以上的职工推举的代表，可直接与公司订立集体合同

B.乙公司系建筑企业，其订立的行业性集体合同，报劳动行政部门备案后即行生效

C.丙公司依法订立的集体合同，对全体劳动者，不论是否为工会会员，均适用

D.因履行集体合同发生争议，丁公司工会与公司协商不成时，工会可依法申请仲裁、提起诉讼

本题答案：CD

解析

A选项考的是《劳动合同法》第五十一条，企业职工一方与用人单位通过平等协商，可以就劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利等事项订立集体合同。集体合同草案应当提交职工代表大会或者全体职工讨论通过。集体合同由工会代表企业职工一方与用人单位订立；尚未建立工会的用人单位，由上级工会指导劳动者推举的代表与用人单位订立。记住，是上级工会指导劳动者推举的代表。

B选项考的是《劳动合同法》第五十四条第一款，集体合同订立后，应当报送劳动行政部门；劳动行政部门自收到集体合同文本之日起十五日内未提出异议的，集体合同即行生效。不是报备就生效。

C选项考的是《劳动合同法》第五十四条第二款，依法订立的集体合同对用人单位和劳动者具有约束力。行业性、区域性集体合同对当地本行业、本区域的用人单位和劳动者具有约束力。不是报备就生效。答案正确。

D选项考的是《劳动合同法》第五十六条，用人单位违反集体合同，侵犯职工劳动权益的，工会可以依法要求用人单位承担责任；因履行集体合同发生争议，经协商解决不成的，工会可以依法申请仲裁、提起诉讼。

某市混凝土公司新建临时搅拌站，在试运行期间通过暗管将污水直接排放到周边，严重破坏当地环境。公司经理还指派员工潜入当地环境监测站内，用棉纱堵塞空气采集器，造成自动监测数据多次出现异常。有关部门对其处罚后，公司生产经营发生严重困难，拟裁员20人以上。

请回答第95—97题。

97.当该公司裁员时，下列说法正确的是：

A.无须向劳动者支付经济补偿金

B.应优先留用与本公司订立无固定期限劳动合同的职工

C.不得裁减在该公司连续工作满15年的女职工

D.不得裁减非因公负伤且在规定医疗期内的劳动者

环保风保后，破产、裁员就不是新鲜事了。再加上供给侧改革，美国经济复苏，“中等收入陷阱”，企业为了继续发展，有时不得不选择裁员减负轻装上阵了。

本题答案是：BD

解析

A选项考的是经济补偿。《劳动合同法》第四十六条第四项明确规定，用人单位裁员的，应当支付经济补偿。只有用人单位依据《劳动合同法》第三十九条解除，才不需要支付经济补偿，其他用人单位单方合法解除的，都要支付经济补偿。违法解除就是赔偿金了。

B选项考的是留用问题。劳动合同法第四十一条第二款规定，裁减人员时，应当优先留用下列人员：（一）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；（二）与本单位订立无固定期限劳动合同的；（三）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。无固定期限劳动合同是在留用之列的。

但是忍不住点评此规定。1、优先留用非常的不具有可操作性，比如第一项，较长期限的劳动合同，什么是较长？2、三项有先后顺序吗？3、有时一个部门都要裁减，留用不需要部门人员，裁员需要部门的人员，矛盾怎么协调？

CD选项考的是禁止裁员的情形。《劳动合同法》第四十二条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：

（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；

（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；

（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；

（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；

（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；

（六）法律、行政法规规定的其他情形。

选项C工作满十五年，没有强调距退休年龄不足五年，不作为答案。该选项没有明确此情形，严格来说是有争议的。题目出的不好。选项D是符合劳动合同法关于禁止裁员的规定的。但是D选项有个小瑕疵，法条讲的是非因工负伤，强调的是和工伤无关的负伤，和非因公负伤的定义是不一样的。出题人应该是笔误。