法理学下第四章 法律文化

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法律文化是一个国家或民族在长期的历史 发展中逐步形成的，具有稳定性和确定性的， 与法或者法律相关的制度、意识、理论或学 说等的总称
(三)多样性 民族的多样性决定了法律文化的多样性。 黑格尔:“民族的宗教、民族的政治制度、民 族的伦理、民族的法制、民族的风俗以及民族 的科学、艺术和技能,都具有民族精神的标记。” 朱景文:“一个国家的法律文化由一系列相互 关联的因素构成,如人们对法和法律现象的看法、 法在社会生活中的地位、法的表现形式、法的 结构、解决争端的主要方式、国家机构之间的 关系、法律技术水平、法律意识的特点等等。”

广义的文化观将文化定义为人类创造的物质财富和精神 财富的总和
我国学界的“文化”概念大致可分为三类：
中义的文化观将文化定义为精神财富
狭义的文化观将文化定义为意识形态
（二）法律文化的概念
国内学界对法律文化的一些观点： 1.法律文化是由社会的物质生活条件所决 定的法律上层建筑的总称，即法律文化是 法律意识形态以及与法律意识形态相适应 的法律制度、组织、结构的总和。 2.法律文化是人类文化的组成部分之一， 它是社会上层建筑中有关法律思想、法律 规范、法律设施、法律艺术等一系列法律 实践及其成果的总和。
（二）司法特征
1、行司合一,执法原情。 在司法方面,中国传统法律的最大特点 是行政司法合一和执法原情。中国古代社 会中,皇帝是最大的立法者,又是最高级别 的审判官。这种以皇帝为立法和司法上最 高权威的制度,直接成为产生古代社会司法 与行政混为一体的基础。
司法重人情轻法律。“法律不外乎人 情”，即法条是维护人情的工具，必要时 可以破法容人情。最重要的是当法与情冲 突时，不能轻易破法容情，而须等到法律 的修、改、废的原则维护了法律的权威。 2、无讼观念 多讼都不是社会的追求，讼作为对和谐、 秩序的破坏从来不是古代法律的目的，但 中国似乎更有特点，无讼成为一种形式化 的标准。

伦理化与宗教性可以说是中西法律文化比 较上最具对极性的差异。 传统中国的法律在西汉以后逐渐为儒家伦 理所控制，儒家伦理使传统中国的法律成 为一种道德化的法律，法律成为道德的工 具，道德成了法律的灵魂。 西方法律文化从罗马开始就受基督教的影 响，到中世纪时，基督教逐渐控制了世俗 的法律，影响至今仍然存在，并且深入到 西方法律文化的思想和制度深处。
比第 三 节 中 西 法 律 文 化 的 对
中西法律文化的对比
一、中西法律文化的契合 二、中西法律文化的差异 三、中西法律文化比较的启示

一、中西法律文化的契合
① 二者都设立了一个至高无上的权威；
② 二者都极力维护等级社会；
③ 二者都注重思想控制；
（一）法的本位不同
传统中国法的集体本位与西方法的个人本位
（四）法的价值取向不同
传统中国法的无讼价值取向与西方法的正义价值取向 传统中国的正统法律思想礼法结合、德主刑辅就是这 个社会追求无讼的基本模式。这一基本模式在司法实践 中表现为以劝讼、止讼、息讼为宗旨的调解成为传统中 国最常见、最受赞赏的司法形式,传统中国法的无讼价值 取向至今对我国的法律原则、制度等方面仍然影响深远。 在西方,正义不单是法律的理想,其地位和价值恰如传 统中国文化中的无讼。传统中国无讼的理想是取消法律 以达和谐,而正义恰恰相反,它必须凭籍法律的实施获得 实现。

中西法律文化的差异也表现在法的观念上。 传统中国的法的观念主要以“刑”为核心和 内容，因此，中国人往往习惯于把刑、律、 法等同起来，以为法主要是处罚人的东西。 而西方法的观念主要以权利为轴心，认为法 是保护自己权利的东西。

“要一个说法”中国人朴素的法制观 中国法制建设30年的无奈
第四章 法律文化
第一节 法律文化的概念
一、法律文化释义
二、法律文化的结构
一、法律文化释义
（一）文化
（二）法律文化的概念
（一）文化
《辞海》对文化的定义:文化“从广义上来说是 指人类社会实践中所创造的物质财富和精神 财富的总和。从狭义来说，指社会的意识形 态，以及与之相适应的制度和组织机 构。”——《辞海》，上海辞书出版社1980 年版
2、刑法化 刑事立法发达中国古代社会刑事立法历 来受历朝历代统治者重视。我国历史第一 部封建成文法典《法经》共六篇,内容绝大 多数讲的就是刑事方面的法律。以后历代 官方成文法典的内容也以刑事立法为主,而 且行政立法和民事立法等也大多采用刑事 处罚措施。中国古代刑事立法之所以如此 发达,无非是维护封建专制集权、保护地主 阶级经济特权及推礼仪教化的需要。

（四）法律文化具有技术性

法律文化属“社会性文化”但又与其他 这类文化例如文字、艺术、美术等不同， 它具有浓厚的技术性色彩：因为法律的社 会控制不是纯暴力控制，而是“合理的” 控制，它涉及人的社会地位的确定，权利 义务的分配，社会结构的筹划，运作方式 的选择。
二、法律文化的结构

（一）器物文化
三、中西法律文化比较的启示
人类社会的法律文化是多姿多彩的,不同民族或国度的法律文化,
在不同条件的作用下,总是循着各自特定的路程发展演化。各种人 类共同体的法律文化类型,都是由具体的法律制度、具体的法律体 系和具体的法律学说连接而成。 (一)要尊重和继承我国的传统法律文化 (二)要处理好法律移植与法律本土化之间的关系 (三) 发展和完善中国特色社会主义司法制度

经过474天的审理，1995年10月3日，由 绝大多数黑人组成的陪审团在分析了113 位证人的1105份证词后，审判辛普森无 罪。当天上午，美国包括总统在内的1.5 亿人都停下了工作注视着电视实况转播。
来自克拉克县地区法院陪审团的12名陪 审员从10月3日上午8时45分开始审议辛 普森涉嫌持枪抢劫案，直至当天晚上9时 许才就裁决达成一致。辛普森可能面临终 身监禁



3.法律文化是社会观念形态，群体生活方式，社 会规范和制度中有关法律的那一部分以及总体功 能作用于法制活动而产生的内容——法律观念形 态、法制协调水平、法律知识沉淀、法律文化功 能的总和。 4.法律文化是一定社会对法或法律制度的观念和 态度的形态，包括法律意识及法律制度运行机制 等方面。 5.法律文化是社会群体中存在的比较普遍的某些 法律生活方式。（张文显：《法律基本范畴研 究》，中国政法大学出版社1993年版，第219－ 220页。）

（二）制度文化
（三）理念文化

第二节 中国传统法律文化的特征
在思想史界,一般把 传统中国的整体特征 概括为八个字:外儒内 法,剂之以道。如果用 它来表述中国传统法 律文化的特征可以称 为:内仁外礼,剂之以刑。
（一）立法特点
1、礼法结合 我国古代文化的核心在于礼，提及古代法律文化 最直接的观念就是“德主刑辅”、“德礼为政教之 本，刑罚为政教之用”。 中国传统法律受到儒家伦理道德观念的深刻影响, 礼法结合达到十分完备的程度。自西汉董仲舒提出 “罢黜百家,独尊儒术”的策论为汉武帝采纳后,儒家 思想一直成为历代统治阶级所提倡的正统思想。、 三纲为本、德主刑辅、明刑弼教等儒学核心内容成 为立法最基本的原则。此时的“礼”就是现在的 “法”，因为其满足“法”的三大特征：规范性、 国家意志性和国家强制性。
《杀人者杨佳青春档案 》（南方周末） 舆论对杨佳案所产生的质疑包括了几个焦点 问题：最初代理杨佳辩护律师的竟然是有当 地政府法律顾问背景的律师，杨佳在案发前 是否遭受过警方不公正待遇，杨佳是否存在 精神问题，公开开庭审理问题，到后来还有 一个杨佳的母亲在哪里的问题。

证据规则


毒树之果 面条里只能有一只臭虫 辛普森案 辛普森案是美国20世纪末争论最大的案件。辛 普森曾是美国橄榄球明星后来进军好莱坞娱乐 圈。1994年6月12日晚辛普森前妻及其男友罗 纳德· 戈德曼被人残忍杀害。辛普森本人成为警 方最大的嫌疑犯。但在随后的法院审理中辛普 森高薪聘请了大律师团为自己辩护。结果陪审 团认为辛普森无罪。

米兰达规则 1966 “你有权保持沉默。如果你放弃保持沉默的权 利，你说的一切会在法庭上用做对你不利的 供词。你有权获得律师。如果你希望有律师， 但没钱请律师，警方讯问开始前可为你找一 位律师。”



最高法院在裁决中向警方重申了审讯嫌犯的规则： 第一，预先告诉嫌犯有权保持沉默。第二，预先告 诉嫌犯，他们的供词可能用来起诉和审判他们自己。 第三，嫌犯有权请律师在受审时到场。第四，如果 嫌犯请不起律师，法庭将免费为他指定一位律师。 这些规定后来被称为米兰达规则。 美国宪法第五条修正案规定：无论何人，不得在任 何刑事案件中被迫自证其罪。 美国宪法第六条修正案规定，被告人在法庭受审时， 有权请律师为其辩护。 1963年两位法盲加穷光蛋带来的实际权利。 克拉伦斯· 伊尔· 吉迪恩 恩纳斯托· 米兰达
程序正义

过程还是结果？ 杨佳案 2008年7月1日，北京籍男子杨佳闯入上海市 闸北区政法办公大楼，用刀连续袭击9名警察和1 名保安，导致6名警察死亡、3名警察和1名保安受 伤，杨佳当场被捕。 上海市检察机关在7月17日对杨佳提出起诉， 上海市第二中级人民法院9月1日作出一审判决， 以故意杀人罪判处杨佳死刑，剥夺政治权利终身。 杨佳不服判决提出上诉，上海市高级人民法院 9月12日立案受理。

第四节
电影中的法律文化
《刮痧》
讲述了一 个中国移民家庭 在美国因为中美 文化差异、法律 差异而导致的冲 突和对抗 的故事。
《刮痧》反映出的中西法律文化方面的 差异有很多，大家可以自己回忆一下， 有哪些地方和我们熟悉的东西不一样。 许大同的老板是一个版权律师 儿童在医院被发现有伤立即被政府监护 在法庭上双方的律师是主要角色 等等
（二）法的属性不同二、中西法律文化的差异 中国传统法律文化的公法属性与西方法律文化的私法 属性 (1)法典的刑事化或刑法化。 (2)刑法的刑罚性或刑罚化。 (3)民事的刑法性或刑法化。