刑法攻略真题整理

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1.“买卖”问题：核心是卖掉。倒卖文物罪要求买进和卖出。其他罪有一个卖出行为即可。

2.举轻以明重，要求轻的事实性质与重的事实性质相同，程只是度不同。

3.抢劫罪与强奸罪中“暴力”可做相同解释，二者“胁迫”不能做相同解释。胁迫、威胁、敲诈、恐吓含义相同，以恶害相通告，使对方产生恐惧心理。

恐惧心理程度是不一样：有两种程度，①剥夺意志自由，不敢反抗，也就压制反抗，如抢劫罪中的胁迫，强奸中如果达到这种程度当然构成强奸罪。

②只是产生恐惧心理，没有达到压制反抗，没有完全剥夺意志自由，强奸中如果达到这种程度构成强奸罪。

强奸罪与抢劫罪中其他方法，强奸罪中其他方法范围广于抢劫罪中其他方法。如：将妇女灌醉、妇女自己喝醉，行为人将其强奸，构成强奸罪。妇女自己喝醉，行为人拿走妇女财务构成盗窃罪，行为人将妇女灌醉，拿走财务定抢劫罪。所以说强奸罪中其他方法范围既包括抢劫罪中的其他方法，还包括诈骗等其他方法。

4.刑法修正案九2015年11月1日生效，注意生效之前犯罪，生效之后审判，时间跨度问题，哪个有利于犯罪嫌疑人就用哪个。

①资格性。禁止从业，比如从事金融犯罪，刑九可规定三年内不得从事金融行业，不利于被告人，审这种案件应该从旧。

②死缓。以前在2年死缓考验期内故意犯罪一律撤销死缓，立即执行。刑九规定在死缓期间故意犯罪，情节恶劣的，撤销

死缓立即执行，新法有利于犯罪嫌疑人。不是故意犯罪，不需要立即执行。

③危险驾驶罪。增加2种行为，从事校车业务或客运运输，运输危险化学品。在以前不构成犯罪，要使用旧法。

④以暴力强制猥亵18岁男孩，旧的法没有强制猥亵罪，刑九将此种行为规定为强制猥亵罪，有时间跨度问题使用旧法。

5.公认的消极构成要件要素

因国家工作人员勒索，行为人没有获得不正当利益，不构成行贿罪。注意以下不属于消极构成要件要素：A逃税罪第4款，有第1款行为，经税务机关依法下达追缴通知后，补缴应纳税款，缴纳了滞纳金，已受行政处罚的，不予追究刑事责任。此处为处罚阻却事由。B诬告陷害罪中，不是有意诬告，而是检举失实，错告，不予追究刑事责任，此处是注意规定。

6.侵犯商业秘密罪中以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的。注意：此条是不成文规定，包括给商业秘密的权利人造成重大损失的。

7.受贿罪中为他人谋取利益中“为”，既要求主观上有为他人谋取利益的意图，客观上不一定要有办事行为，将事办成，客观上有“许诺”行为就达到主客观统一。

为索债非法拘禁他人，构成非法拘禁罪。此处“为”只要有非法意图将人扣押，不要求客观上去索取财物才构成非法拘禁罪。

8.自然人犯罪与单位犯罪的起刑点、成立犯罪标准、既遂标准是相同（在同一罪）。

9.以单位行为去帮一个自然人伪造货币罪，对于此单位来说，定单位中个人构伪造货币罪帮助犯，因为刑法对单位伪造

货币罪没有规定。

单位犯罪后破产，应追究原单位中个人的刑事责任；单位犯罪被并到另一个单位，追究原单位的单位犯罪，由于原单位并入新单位，对原单位犯罪处罚金，以其并入新单位的财务限。

10.判断行为人有无认识到时，要根据一般人的认识能力来衡量（注意行为狡辩），另外判断行为人能否预见到，要以一般人正常预见到可能性。

11.老婆与老妈同时落水只能救一个人，而另一个人不救死亡无罪，义务冲突二无罪。

如果只救老妈，能救女友而不救无罪，因无法律义务救助女友。

12.直接故意2种：可能发生——追求

必然发生——放任

间接故意：可能发生——故意

13.致人死亡心态：一种是过失心态；另一种是既可以是过失，也可以是故意心态，如：抢劫致人死亡、强奸致人死亡、拐卖致人死亡，可以是对加重结果是故意。

故意伤害罪致人死亡，只能包括过失致人死亡，若包括故意致人死亡，就直接构成故意杀人罪了。同理，强奸罪不是强制猥亵罪结果加重犯。抢劫罪不是抢夺罪的结果加重犯。

14.一个犯罪造成了加重结果，不一定要加重处罚，构成结果加重犯，这需要法律规定。如：寻衅滋事罪只有法定刑升格，没有结果加重犯。法定刑升格条件与结果加重犯不是同等概念，虽然二者的最终结论都是加重处罚。大致而言，前者的范围比后者广一些。后者如强奸致人死亡，当然，我们也可以说强奸致人死亡的结果是强奸罪的法定刑升格条件。前者如在公共场

所当众猥亵妇女，是强制猥亵罪的法定刑升格条件。

例如：以下是结果加重犯。

强制猥亵致人重伤死亡不是结果加重犯、重婚致人重伤死

亡不是结果加重犯、侮辱致人重伤死亡不是结果加重犯。

强制猥亵致人重伤死亡，应定强制猥亵罪与故意伤害罪或

故意伤害罪（致人死亡）想像竞合，择一重处罚。

15.甲以胁迫手段抢劫乙时，丙路过来制止甲抢劫行为，甲将丙杀死，甲成立抢劫致人死亡的结果加重犯。

注意：强奸罪中致人重伤死亡中“人”只包括被害人，不

包括前来阻止的第三人；拐卖致人重伤死亡之中“人”也只包

括被害人本人，不包括前来解救的第三人。

总结：抢劫罪中致人重伤死亡包括前来阻止的第三人，是

因为抢劫罪是对财产犯罪，杀人只是一个手段；强奸、拐卖犯

罪是对人身犯罪，只能包含被害人本人。

16.甲违规驾驶将行人丙撞成轻伤，丙昏倒在路中央，甲驾车逃跑。1分钟后，超速驾驶的乙发现丙时已来不及刹车，将丙轧死。甲的行为与丙的死亡有因果关系。

分析：第一，甲虽然致丙轻伤，但倒在路中央，这时对生

命的威胁大（注意情节判断）；第二，在该情况下，乙的车祸并不异常，没有阻断甲所造成的危险流，因此甲的行为与丙死亡

有因果关系；第三，乙的车祸对丙的死亡作用大。本题不是一

般情况，需要具体情节判断，则甲的行为与丙的死亡有因果关系。另外乙的行为和丙的死亡也有因果关系，不能因甲的行为

与丙的死亡有因果关系而排斥乙的行为与丙的死亡有因果关系，此题属于多因一果。

17.因果关系具有客观性，不受行为人主观心理的影响。如：

主观不可预见，并不影响因果关系的成立。

18.因果关系特例：暴力干涉婚姻自由罪，被害人自杀；虐待罪，被害人自杀，被害人自杀与犯罪嫌疑人行为有因果关系。

19.概括的故意与择一的故意

张三为报复学校，看学校楼下站了一群学生，跳下楼砸死一个人，张三没事，张三属于概括的故意，不知道能砸死谁。

如果能知道不砸死甲就砸死乙，结果砸死甲，则属于择一的故意。

20.因果关系的判断是客观阶层的判断，与主观无关。因果关系具备只是客观要件具备了，不能得出是否承担刑事责任，还要看主观上是否有故意、过失。所有说归因和规则是两码事。

21.不法侵害：故意的不法侵害、过失的不法侵害、意外事件的不法侵害、无责任能力的不法侵害、没有责任年龄的不法侵害。

例：张三在擦枪，连续擦几次枪的扳机，枪都没有走火，情况十分危险。李四在张三身边，王五看见全部过程，张三还在继续擦枪，此时王五对张三正当防卫，此处的不法侵害是过失的不法侵害。

例：乙抢劫甲，看到路边丙骑着摩托车，乙夺过丙的摩托车砸向甲，甲抵挡，将摩托车毁损。

甲的行为对乙拿摩托车砸的行为阻挡不构成正当防卫，仅仅抵挡，甲的行为不具有形式上的犯罪特征（没有伤害到乙）；甲对丙摩托车的毁损不是紧急避险，乙拿摩托车砸甲，甲将摩托车毁损，丙的摩托车毁损与甲的行为不具有因果关系，丙的而摩托车毁损与乙的行为具有因果关系。

如果甲进攻性反击，拿个棒子打乙和丙的摩托车。甲对乙

构成正当防卫，对丙摩托车不是紧急避险，理由同上。

22.成立紧急避险不要求避险人有避险意图；成立正当范围也不要求防卫者有正当防卫意图心里。

避险意图、防卫意图不是成立条件。

避险意识、防卫认识如果没有就是偶然避险、偶然防卫。三种观点：

防卫认识：成立正当防卫，是否要求具有防卫认识，理论上存在激烈争议，主要在偶然防卫问题上。

第一种观点（传统观点）：成立正当防卫要求具有防卫认识，没有，成立故意犯罪既遂。

第二种观点（张明楷）：成立正当防卫不要求防卫认识，行为人成立正当防卫，无罪。理由，行为是不是危害行为，应该从事后的结果来判断。结果好，那么制造好结果的行为便是好行为。

第三种观点（周光权）：成立正当防卫要求有防卫认识。甲没有防卫认识，所以不构成正当防卫。甲的行为具有侵害合法权益法人危险性和可能性。行为人的行为属于危害行为（坏的行为），所以行为人构成故意犯罪，但是，坏行为偶尔会制造好的结果。在结果上行为人值得表扬，因是个好结果。所以说行为人不构成故意犯罪既遂，即故意犯罪未遂，因为既遂是个坏结果。

偶然避险三种观点：

①行为人构成故意犯罪；②行为人构成紧急避险；③行为人构成故意犯罪未遂。

财产法益可划等号，即救一个财产法益可以损害另一个等价值的财产法益。

人身法益不可以划等号，即不可以为救一个人牺牲另一个人，是不可以的。

23.判断一个行为是否构成犯罪

先看客观上是否是刑法上的危害行为，若是再看是否有因果关系→主观故意、过失、意外事件

24.违法性认识错误

违法性认识错误→即法律认识错误，不影响犯罪故意的，要负刑事责任。

事实认识错误，原则上能排除犯罪成立。

25.中止有效性的例外

犯罪行为→中止行为（防止措施）→介入因素→危害结果发生。对此，主要判断犯罪行为与危害结果之间有无因果关系，如果有，则构成犯罪既遂；如果没有，则不构成犯罪既遂。

例：张三为了报复单位老板，将单位一个角落点燃，点燃后（火不大），又不想防火，将要中止救火，看到旁边有一个大木桶，以为里面有水，浇到火上，实际里面是柴油，导致火势更大，导致财物重大损失。

分析：介入因素三标准分析，放火行为与损害结果没有因果关系，并且有中止行为，则放火罪中止，火灾最终酿成结果是由倒柴油的行为导致，由于是过失行为，则构成失火罪，则行为人最终构成放火罪中止与失火罪既遂，数罪并罚。

26.共同犯罪核心：违法是连带的，责任是个别的。

共同犯罪只要客观阶层构成共犯即可。

27.丁系国家机关负责人，着急领导阶层开会，决定以单位名义将国有资产私分给全体职工。丁和职工之间存在共犯关系，是错误说法。

分析：私分国有资产罪是纯正的单位犯罪，但只处罚直接负责的主管人员和其他直接责任人员。没有参与决策的普通员工不构成犯罪。丁承担（单独）私分国有资产罪的刑事责任，其他取得公共财物的普通员工和丁之间没有共谋关系，不成立共犯。

28.教唆他人犯罪。此处犯罪不能是“过失犯罪”，如果是过失犯罪就不是教唆行为，实行教唆人就是间接正犯。所以，教唆犯是指故意引起他人犯罪，但不包括引起他人过失犯罪。

29.医生A看护士在调剂药，准备给3号病床甲打针。医生A发现甲恰巧是自己的仇人。护士说缺少针管，医生A说我有，等我拿给你。医生A将涂有毒药的针管交给护士，护士用此针管给甲打针，结果将甲弄死。

分析：医生与护士在客观阶层构成故意杀人罪共犯，医生构成故意杀人罪的帮助犯（医生对护士不具有支配、控制），护士构成过失致人死亡罪，即医疗事故罪。

30.无责任年龄者与有责任年龄者共同实施危害行为，有责任年龄者均为间接正犯，说法是错误的。

如：成年人张三叫上一个李四（未满16周岁，实际14周岁）去盗窃，2人在盗窃罪的客观阶层构成盗窃罪的共同实行犯。主观阶层张三构成盗窃罪既遂，李四由于不具有责任年龄，不予以处罚，不承担刑事责任

31.成年人致使未成年人犯罪，不能一概认为成年人构成间接正犯。关键看两点：①小孩有规范意识②小孩具有独立作案能力。

成年人在以上情况下，没有达到支配、控制未成年人，只能构成教唆犯。

32.罪数：①一个犯罪A，另一个罪为A+B，如：非法拘禁罪与绑架罪，A与A+B是法条竞合。抢劫罪与抢夺罪也是如此。

②实行行为吸收预备行为，最后定实行行为犯罪。

③放入共犯平台。如：乙和甲入室抢劫，乙在外面望风，甲入室后发现没有人，盗窃5000元财务，出来骗乙说我抢劫了，很多人阻止我，要给我多一些，如何评价甲和乙？

乙在预备阶段是帮助甲抢劫罪的犯罪预备；乙在实行阶段，帮助甲盗窃罪既遂（帮抢劫故意包括帮盗窃故意），最后实行阶段包含预备阶段，乙构成盗窃罪的帮助犯既遂，二者都可定盗窃罪既遂共犯。

33.一个行为：结果加重犯、想象竞合犯、法条竟合犯

二个行为：牵连犯、吸收犯、结合犯（绑架杀害被绑架人、拐卖妇女中奸淫被拐卖妇女）

34.禁止令、社区矫正、假释

禁止令处于审判阶段→管制、缓刑

社区矫正阶段没有要求→管制、缓刑、假释、暂予监外执行、剥夺政治权利。

假释处于执行阶段；禁止令冲判处缓刑、管制之日起开始执行。

剥夺政治权利：①独立适用时，其刑期从判决执行之日起计算并执行；②附加于管制时，刑期与管制相同，同时起算，同时执行；③附加于拘役、有期徒刑时，其刑期从拘役、有期徒刑执行完毕之日起计算，或者从有期徒刑被假释之日其计算。注意：拘役、有期徒刑执行期间政治权利当然剥夺；④附加于死刑、无期徒刑，其刑期是终身，从主刑执行之日起开始剥夺。

管制：3-2-3；拘役：1-6-1

35.准自首和立功竞合时认定，看行为人干几件事。

认定准自首，看交待哪些构成要件才准自首，行为人干了两件事，如：交待自己非法持有毒品，对揭发别人贩卖毒品（法律没有要求交待自己非法持有毒品必须要接发别人贩卖毒品）此时行为人可享受准自首和立功，因为仅仅交待自己非法持有毒品即可以构成自首。多交待贩卖毒品，也构成立功。

36.缓刑的对象条件：被判处3年以下有期徒刑或者拘役的罪犯。注意：“3年以下有期徒刑”是判断刑，不是法定刑；管制也不适用缓刑。

37.失败的假释和缓刑

⑴成功缓刑，期满视为刑罚不再执行

⑵缓刑不减、不累

⑶假释可减、可累

⑷成功假释视为刑罚执行完毕

攻略教材P53页

缓刑假释考验期内漏：撤+并撤+先并后减考验期内犯：撤+并撤+先减后并注：以上漏罪是在期内发现，若在前后发现，不撤+另诉

缓刑：累犯、犯罪集团首要分子不适用

假释：累犯、故意杀人、抢劫、绑架、放火、爆炸、投毒或有组织暴力犯罪判处10年以上有、无期的罪犯不得假释限制减刑：严重的死缓犯，可以限制减刑。

①累犯（判处死缓的累犯）；②故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪。

注意：普通的死缓犯，符合条件可以假释、减刑。

符合缓刑、假释的实质条件：

缓刑:不再有人身危险性，同时符合下列条件：

实质条件：①犯罪情节较轻；②有悔罪表现；③没有再犯的危险；④宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。

假释实质条件：不再有人身危险性和再犯可能性。