我国_合同法_上任意解除权的理解与适用_蔡恒

任意解除权，也叫随时解除权，是指合同一方或双方 可以不需要任何理由无条件地解除已经成立的合同。 任 意解除权有法定和约定之分， 由法律直接规定的为法定 任意解除权，由合同当事人约定的为约定任意解除权。 我 国《合同法》总则没有规定任意解除权，但在《合同法》分 则的几个有名合同中却有明确规定。 应当说，任意解除权 的设立背离了合同严守原则， 其存在的正当性和合理性 及其适用的范围都有值得深入探究的地方。 而在司法实 践中，对能否通过约定抛弃法定任意解除权，在没有法定 任意解除权的合同中能否约定任意解除权， 也存在较大 的分歧。 本文从解释论和立法论两方面展开论述。
应当说， 立法赋予任意解除权的每一个有名合同背 后，都有着基于各自特性的不同理由，但在这些不同理由 的背后，是否有着在更深层次上共通的理由，可以作为突 破合同严守原则以设立任意解除权的共同法理基础？ 我 们认为， 这个正当且充分的理由就是隐藏在上述不同理 由背后的共同的价值追求：自由与效率。 从自由价值角度 而言，尽管现代各国合同法对合同自由进行了诸多限制， 但合同自由在合同法中的基础和核心地位并没有改变， “没有正当且充分的理由， 不得主张对合同自由加以限 制 ”。 〔５〕“合 同 严 守 ”虽 然 限 制 了 合 同 自 由 ，但 “合 同 严 守 ”所 体现的秩序价值追求构成了对合同自由加以限制的正当 且充分的理由。 任意解除权的设立突破了“合同严守”所 体现的合同秩序价值追求， 因而需要证成在可以行使任 意解除权的合同中有比“合同严守”体现的秩序价值更高 的价值追求。 以委托合同为例，信任构成了合同的重要和 关键的基础， 当双方的信任不复存在时， 从委托人角度 看， 对于自己已经不信任的人却仍不得不让其继续处理 自 己 的 事 务 ， 则 无 疑 违 背 了 “ 自 己 决 定 自 己 ” 〔６〕的 自 由 ； 从 受托人的角度看， 对于自己已经不信任而本不愿意继续 为其服务的人，却仍不得不继续处理其事务，也一定会感 到压抑痛苦，同样违背“自己决定自己”的自由。 因此，允 许委托合同双方在丧失信任基础的情形下解除合同，恢 复和尊重了当事人“自己决定自己”的自由，而因解除合 同可能给对方造成的损失， 则可以通过损害赔偿制度得 以解决。 此种情形下，自由价值要胜于为严守合同而机械 地维持合同关系的所谓秩序价值。
度信任特性。 一旦信任丧失，对委托人而言，将事务交给 一个已经不信任的人处理，一定会终日不安；对受托人而 言，为已不信任自己或自己已不信任的人处理事务，也必 将痛苦不堪， 此时允许解除合同对双方而言都是一种解 脱。 〔４〕运输合同、保管合同和旅游合同中赋予 旅客 、托运 人、寄托人和游客任意解除权的理由，未见有学者提及。
从效率价值角度而言， 合同作为市场经济中资源配 置的最主要的手段， 理当以增进资源配置的效率为第一 要务；而合同法在弥补当事人意思不足的同时，更应创设 好的制度以确保合同履行的结果有利于效率的增进而不 是相反。 委托合同中，双方的信任丧失后，具体事务处理 的进程和结果往往会受到影响， 一般不及信任基础牢固 时有效率，在解除合同对秩序的影响不大时，法律应鼓励 劳务资源从效率低的领域中退出，向效率高的领域流动。
三、不应允许通过约定抛弃法定任意解除权 尽管立法基于自由与效率价值的考量例外地在部分 服务合同中规定了一方或双方当事人享有法定任意解除 权， 但法定任意解除权的存在确实影响了合同当事人对 未来的稳定预期，增加了合同履行的不确定性风险。 为规 避或减少这种不确定性风险， 司法实践中遇到约定抛弃 法定任意解除权的案例并不少见。 法定任意解除权可否通过约定抛弃？ 从大陆法系主 要国家和地区的立法例及学理考察，既有可以抛弃的，也 有不能抛弃的。 就承揽合同而言，德国的学理界和实务界 观点比较一致， 认为可以通过明示或默示方式抛弃法定 任意解除权， 但在认定默示方式抛弃法定任意解除权时 比较慎重，要根据具体情形确定。 如德国实务界认为，在 广告契约中，纵使事先约定刊登广告次数，也不因该次数 之约定而认为默示抛弃了法定任意解除权。 但德国实务 上也有排除法定任意解除权适用的情形， 如在定作人知 悉承揽人急于希望有一个代表性的作品， 或为积累一定 之经验，而使承揽人在价格上对定作人特别优惠的情形， 就依德国民法关于诚信原则的规定， 排除了定作人法定 任意解除权的适用。 〔７〕就委托合同而言，《德国民法典》第 671条第3款规定受 托人的法定任意 解 除 权 抛 弃 有 效 ，抛 弃之后没有重大事由不能解除合同； 但委托人的法定任 意解除权抛弃是否有效法律没有规定， 学说上也存在争 论。 在法国，有效说居多数。 在日本，多数说认为抛弃法定 任意解除权的约定无效， 只有在委托合同也是为了受托 人的利益而设时有效； 少数说认为该规定属于任意性规 范，原则上有效，只有在违反公序良俗时才无效。 在我国 台湾地区，实务上赞成无效说，无论当事人是否有相反约 定 ，都 可 以 任 意 终 止 合 同 。 〔８〕我 国 大 陆 有 学 者 认 为 ，抛 弃 法 定任意解除权的约定是否有效应当区分有偿无偿而定，
〔3〕黄 立 ：《民 法 债 编 各 论 》，中 国 政 法 大 学 出 版 社 2003年 版 ，第437页 。 〔4〕崔 建 远 ：《 合 同 法 》， 法 律 出 版 社 2003 年 第 3版 ，第455 页 。 〔5〕王轶：“民法价值判断问题的实体性论证规则 ”，载《中国社会科学》2004年第6期。 〔6〕张 文 显 ：《法 理 学 》，高 等 教 育 出 版 社 、北 京 大 学 出 版 社 1999年 版 ，第209页 。
《合同法》没有肯定居间合同当事人的任意解除权，但无 论是从法理还是从国外及台湾地区的立法和司法实践来 看，都应肯定居间合同当事人的任意解除权。
（五）旅游合同中的任意解除权 尽管《合同法》分则中没有规定旅游合同，但最高人 民 法 院 于 2010 年 9月 通 过 了 《 关 于 审 理 旅 游 纠 纷 案 件 适 用 法 律 若 干 问 题 的 规 定 》， 该 司 法 解 释 第 12条 规 定 ：“ 旅 游 行 程开始前或者进行中，因旅游者单方解除合同，旅游者请 求旅游经营者退还尚未实际发生的费用， 或者旅游经营 者请求旅游者支付合理费用的，人民法院应予支持。 ”该 规定实际上确定了旅游合同中旅游者的任意解除权，但 旅游经营者没有任意解除权。 此 外 ，《 合 同 法 》 租 赁 合 同 第 232条 规 定 ：“ 当 事 人 对 租 赁期限没有约定或者约定不明确， 依照本法第61条的规 定仍不能确定的，视为不定期租赁。 当事人可以随时解除 合同， 但出租人解除合同应当在合理期限之前通知承租 人。 ”该规定似乎赋予了出租人任意解除权，但实际上该 规定中出租人的 “可以随时解除” 不是任意解除权的规 定， 而应理解为不定期租赁中出租人和承租人都随时可 以确定租赁合同的到期时间， 这是租赁合同作为持续性 合同的特点所决定的。 有类似规定的还有保管合同，保管 合同与租赁合同一样也是持续性合同， 在没有约定保管 期限（即不定期保管）的情况下，《合 同法》第375条 第2款 没 有 如 232条 那 样 使 用 “当 事 人 可 以 随 时 解 除 ”字 眼 ， 而 是 说 “保 管 人 可 以 随 时 要 求 寄 存 人 领 取 保 管 物 ”， 但 表 达 的 其实是同样的意思，即合同随时都可以因到期而终止。 因 而不定期租赁中的“随时解除”规定的不是任意解除权， 与上述四种合同中的“随时解除”不能做相同理解。 二、设立法定任意解除权的法理基础 任意解除权背离了合同严守原则， 需要有正当且充 分的理由来证成其存在的正当性和合理性， 但迄今未见 学界有一个统一的阐释和说明， 只是在承揽合同和委托 合同中有所提及。 对于承揽合同中定作人的任意解除权， 学者从定作物本身的特殊性加以解释， 认为定作物是承 揽人依定作人的要求完成， 也往往是为了满足定作人的 特殊要求， 若在定作人因主观或客观原因不再需要定作 物时仍继续完成定作物并强制其接受， 对定作人非常不 利且造成社会资源的浪费，此时应允许定作人解除合同， 但 应 对 因 此 给 承 揽 人 造 成 的 损 失 予 以 赔 偿 。 〔３〕赋 予 委 托 合 同双方任意解除权的理由， 则主要考虑到委托合同的高
问题探讨
我国《合同法》上任意解除权的理解与适用
蔡恒骆电
摘要 摇任意解除权制度的法理基础在于自由与效率。 司法实践中不应允许通过约定抛弃法定任意解除权， 但应允许在其他合同中约定任意解除权。 应在《合同法》总则中增加任意解除权的一般条款，完善任意解除 权制度。 关键词 法定任意解除权 约定任意解除权 赔偿损失
一、我国《合同法》中规定的任意解除权情形 （一）承揽合同中的任意解除权 《合同法》第268条规定：“定作人可以随时解除承揽合 同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。 ”该规定赋予了定 作人任意解除权，但没有规定承揽人有任意解除权。 《合同 法》将建设工程承揽合同作为一种特殊的承揽合同单列于 承 揽 合 同 之 后 ，且 于 第287条 规 定 “本 章 没 有 规 定 的 ， 适 用 承揽合同的有关规定”，依此，建设工程承揽合同的发包人 应与一般承揽合同的定作人一样也享有任意解除权。 （二）运输合同中的任意解除权 《合同法》 客运合同第295条规定：“旅客因自己的原 因不能按照客票记载的时间乘坐的， 应当在约定的时间 内办理退票或者变更手续。 逾期办理的，承运人可以不退 票款，并不再承担运输义务。 ”该规定的“退票”其实就是 赋予了客运合同的旅客一方可以行使任意解除权， 只是 必须“在约定的时间内”解除合同。 货运合同第308条规定 “在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以要求承运 人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他 收货人，但应当赔偿承运人因此受到的损失。 ”该规定所 指 的 “托 运 人 可 以 要 求 承 运 人 中 止 运 输 ”， 其 实 就 是 赋 予
〔1〕史 尚 宽 ：《债 法 各 论 》，中 国 政 法 大 学 出 版 社 2000 版 ，第425页 。 〔2〕隋彭生：“居间合同委托人的任意解除权及 ‘跳单’”，载《江淮论坛》2012年第4期。