恶法非法：恶意告密者案件
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【国家社会科学基金】_困境与难题_基金支持热词逐年推荐_【万方软件创新助手】_20140811
科研热词 困境 生态行政 服务行政 改革 陌生化效果 道德 资源整合 财产申报制度 虚构主义 自然法 缴费年限积累制 管理行政 社会保障 王国维 涉刑信访 流行歌曲 武术段位制 武术教育 本土化构建 文化水平 数学真理困境 政策走向 政策取向 批判指向 户籍改革:困境 戏曲研究 意图问题 强制隔离戒毒场所 布莱希特 市民化 崛起困境 小额贷款公司 对策 对外政策 官员问责 宗教的腐化 宋元戏曲 复出困局 壮语 城镇居民医保 城市化进程 唯名论 哈金 后工业社会 合作医疗 司法权 可持续发展 发展 剧场交流语境 制度重构 制度移植 制度构建
2008年 序号 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22
科研热词 集团诉讼 道德性 资源消耗 补偿机制 缝隙策略 社会共同体 生态文明 消费模式 新农村建设 支持向量机模型 成本会计 强可持续消费 弱可持续消费 市场微观结构 大众侵权 司法能力 农村人才 内幕交易概率 内幕交易 作业成本 人才流失 erg理论
科研热词 困境 问题 原因 价值 青年组织 践行困境 趋势 语言认同 语言观念 西方中心 融资体系 虚无主义 草根组织 自然主义 自我经验 网络伦理 经验 秘密侦查 社区档案管理 社会廉政评价 矛盾 治理路径 民间资金 民间组织 民族村寨资源系统 正义 桃坪羌寨 柏拉图主义 村民自治 文化下乡 数学真理困境 改革路径 措施 打工青年艺术团 慈善捐赠 恶法非法 必要性 异质文明 开罗人口 延安作家 平行研究 对策 多中心治理 告密者 合法性 台湾《通讯保障及监察法》 叙述语言 变异学 双重认识论 原则 制度架构 利他行为
2012年 序号 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52
【国家社会科学基金】_实证主义法学_基金支持热词逐年推荐_【万方软件创新助手】_20140809
2008年 序号 1 2 3 4 5 6 7 8 9
科研热词 语用学 正当性 意志学说 实证主义 哈贝马斯 合法性 古典契约 功利主义 主体间性
推荐指数 1 1 1 1 1 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 35
科研热词 配套制度 自决权 自决 美国国际私法 立法完善 研究方法 生存权 理论分析 物质帮助权 溯及既往 法的效力 法理学 法律移植 法律功能 既得权时代 政治性国际贸易争端 拉德布鲁赫公式 恶法非法 宪法权利 学科交叉 国际法律制度 国际法学 国际法 国际制度 国际关系理论 告密者 合法性 司法能动 司法克制 刑事和解 分析实证主义法学 分析实证主义 公民投票 人的尊严 人民主权
推荐指数 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1
2010年 序号 1 2 3 4
科研热词 逻辑推理 语义分析 法学的科学性 实证主义法学
推荐指数 1 1 1 1
2011年 序号 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19
推荐指数 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1
2014年 序号 1 2 3 4 5 6 7
2014年 科研热词 非国家公权力 方法 批判现实主义 宪法学 基本范畴 国际法 三元框架 推荐指数 1 1 1 1 1 1 1
2012年 序号
科研热词 1 研究综述 2 少数民族 3 习惯法
推荐指数 1 1 1
2013年 序号 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16
科研热词 语用学 正当性 意志学说 实证主义 哈贝马斯 合法性 古典契约 功利主义 主体间性
推荐指数 1 1 1 1 1 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 35
科研热词 配套制度 自决权 自决 美国国际私法 立法完善 研究方法 生存权 理论分析 物质帮助权 溯及既往 法的效力 法理学 法律移植 法律功能 既得权时代 政治性国际贸易争端 拉德布鲁赫公式 恶法非法 宪法权利 学科交叉 国际法律制度 国际法学 国际法 国际制度 国际关系理论 告密者 合法性 司法能动 司法克制 刑事和解 分析实证主义法学 分析实证主义 公民投票 人的尊严 人民主权
推荐指数 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1
2010年 序号 1 2 3 4
科研热词 逻辑推理 语义分析 法学的科学性 实证主义法学
推荐指数 1 1 1 1
2011年 序号 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19
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2014年 序号 1 2 3 4 5 6 7
2014年 科研热词 非国家公权力 方法 批判现实主义 宪法学 基本范畴 国际法 三元框架 推荐指数 1 1 1 1 1 1 1
2012年 序号
科研热词 1 研究综述 2 少数民族 3 习惯法
推荐指数 1 1 1
2013年 序号 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16
【国家社会科学基金】_德国文化_基金支持热词逐年推荐_【万方软件创新助手】_20140809
科研热词 德国 政治教育 联邦德国 移民 文化多元主义 文化传播 文化 政治文化 建筑民俗 天人相分 卫礼贤 中国心灵 中和之美 黑格尔 麦克卢汉 魏玛共和国 马君武 风格论 风土民俗 隐喻学 阿城 重实力 部门宪法释义学 进化论 近代 软实力 超重与肥胖 费希特 诗性正义 记忆 认识论的断裂 认知 虚构 英国文化主义 自我理解 腰围 联邦政治教育中心" 美术史学 美学现代性 网络传播 统计分析 结构主义的马克思主义 第二国际 社会等级制度 社会哲学 生态学 生存 理性能力 理性原则 现代艺术 现代知识分子 现代性危机
2008年 序号 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27
科研热词 马克思主义 选择 认识论转向 精神现象学 法律制度 汉萨商人 汉萨同盟 概念思维 构建 日本 文化记忆 文化工业 文化 教学思维 意识形态 心理学 心理人类学 德国 常识哲学 宗教文化 国际贸易 哲学 叙述 人类学 交际记忆 中国 中世纪英国
科研热词 魏玛 高校体育 野蛮 调控政策 认同 自由 竞技体育人才 民族意识 梁启超 文化修养 恶法非法 德语 德国文学 德国 小邦割据 城市化 国外体育 告密者 启蒙运动 启蒙思潮 合法性 儒家伦理思想 体育教育 伦理观念 伦理政治 人道 人口空间分布 中国问题 中国近代 严复 "文化民族"
推荐指数 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1
推荐指数 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31
【国家社会科学基金】_真实主义_基金支持热词逐年推荐_【万方软件创新助手】_20140809
推荐指数 2 2 2 2 2 2 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1
53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84 85 86 87
2008年 序号 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17
科研热词 途径 语用学 西方国家 英国新左派 租界 知识分子 汤普森 民族主义 殖民意识 文化唯物主义 意识形态 哈贝马斯 启示 合法性 历史唯物主义 全球化 主体间性
推荐指数 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1
推荐指数 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1
2010年 序号 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52
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2013年 序号 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51 52
道德之于法律的难题刍议
道德之于法律的难题刍议
王 复 兴
（ 中国人 民大学 法学院， 北京 １０ ７ ） ０ ８６ 摘 要： 二战后 ， 系列关于告密者如何处罚的难题 引发 了人们对 于道德与法律关系的广泛争论。因循 一 哈特与富勒的足迹 ， 运用法哲学的分析方法 ， 探讨道德在 法律 中的作用及其局 限性 ， 以及 实证主义法学提倡 的道德与法律分离所走入的歧途， 在保障基本人权的前提 下可有效解决道德与法律关系中的难题 。 关 键词 ： 德 ； 道 法律 ； 权保 障 人
案 ： 么不 要处 罚这种 行 为 ， 么发 布一个 溯及 既往 要 要
对希特 勒 的不 满。１４ ９４年 ， 妻子 向当局 告发 了丈 夫， 并出庭作证 ， 军事法庭 根据纳粹政府 １３ ９４年和 １３ 年发布的两部法令 ， ９８ 判定该士兵犯有发表煽动 性言论罪和危 害帝 国国防力量罪 ， 以死刑。经过 处 短时期 的囚禁后 ， 他未被处死 ， 又被送 往前 线。战 后， 妻子因设法 使其丈夫遭 到囚禁而被交付 审判。
“ 违背 了所有正派人士所持的健全 良知与正义感” 。 这个案件以及类似的一系列案件引发了很多争 论 。１４ ９６年 ， 拉德布鲁赫在《 法律 的不法与超法 律
的法》 一文 中提 出了一个类似“ 恶法非法” 的拉德布 鲁赫公式 ： 通常情况下法的安定性应居于首位 ， 即便 法律不善也不能动摇安定性 ， 但如果安定性与正义
长 期服 役 的德 国士 兵 ， 夫在 探 亲 期 间 向她表 达 了 丈
拉德布鲁赫公式与法 院的判决推理似乎是一致 的， 该文也被法律实证主义者解释为标志着拉德布鲁赫
从 实证 主义 向 自然法 的转 向。而在 １５ ９８年 ， 国法 英
律实证主义的领袖 哈特在《 哈佛法律评论》 上发表 了《 实证主义和法律与道德的分离》 一文 ， 对这个判 决提出了尖锐的批评 ， 并提出了实证主义的解决方
第一讲法律思维
的规范（如自然法）或道德的、伦理的、哲 学以及社会学等观点（法理学及其他学科）。
2、建立法律内部的排毒机制
加强法的正当化（制定出所谓“良法”， 在实定法内部建立排毒机制）。
违宪审查机制。
谢谢观赏
典型是二战期间及二战刚结 束后的德国。 战争期间：纳粹依法实行残 酷统治，包括屠杀犹太人。
著名案件：告密者案件
被告人是一位女性，丈夫在战时是服役军 人，休假回家期间曾说过有损希特勒的话， 根据1934年纳粹政府的法令，可被判刑；而 该女性其时已有外遇，为了陷害丈夫，遂 向纳粹当局告密，结果丈夫被判死刑（未 执行）。
（理由：纵容懒惰的社会恶果） 偏向于社会学的、经济学的见解
第二种看法：
应该送。
（理由：“ 为人民服务”、“公众 保姆”）
偏向于政治学的见解。
第三种：法学的见解
警察的法定职 责范围 包含哪些？
《警察法》（95年）规定
第二条 人民警察的任务是维护国家安全， 维护社会治安秩序，保护公民的人身安全、 人身自由和合法财产，保护公共财产，预 防、制止和惩治违法犯罪活动。
（至少含有了四个确定性的 概念：出生、开始、享有、 私权）
如果在法条中代入诗歌的语言…
私权之享有自一次 恰似辉煌的日出之 诞生始。
or
私权之享有自如子 弹走火之诞生始。
▲ 小结：确定性的自然语言
特点：理性、价 值中立性、确定性、逻 辑性、严密性、等。
指标：可分析性、 最少争议性
但是，含义的“波段宽度”
例如“出生”的三种主要学说：
部分露出说、 全部露出说、 独立呼吸说 。
说明：
法律思维包含（对概念、法条的）解释； 通过解释，法言法语的含义更加确定； 这种确定性至为重要。
2、建立法律内部的排毒机制
加强法的正当化（制定出所谓“良法”， 在实定法内部建立排毒机制）。
违宪审查机制。
谢谢观赏
典型是二战期间及二战刚结 束后的德国。 战争期间：纳粹依法实行残 酷统治，包括屠杀犹太人。
著名案件：告密者案件
被告人是一位女性，丈夫在战时是服役军 人，休假回家期间曾说过有损希特勒的话， 根据1934年纳粹政府的法令，可被判刑；而 该女性其时已有外遇，为了陷害丈夫，遂 向纳粹当局告密，结果丈夫被判死刑（未 执行）。
（理由：纵容懒惰的社会恶果） 偏向于社会学的、经济学的见解
第二种看法：
应该送。
（理由：“ 为人民服务”、“公众 保姆”）
偏向于政治学的见解。
第三种：法学的见解
警察的法定职 责范围 包含哪些？
《警察法》（95年）规定
第二条 人民警察的任务是维护国家安全， 维护社会治安秩序，保护公民的人身安全、 人身自由和合法财产，保护公共财产，预 防、制止和惩治违法犯罪活动。
（至少含有了四个确定性的 概念：出生、开始、享有、 私权）
如果在法条中代入诗歌的语言…
私权之享有自一次 恰似辉煌的日出之 诞生始。
or
私权之享有自如子 弹走火之诞生始。
▲ 小结：确定性的自然语言
特点：理性、价 值中立性、确定性、逻 辑性、严密性、等。
指标：可分析性、 最少争议性
但是，含义的“波段宽度”
例如“出生”的三种主要学说：
部分露出说、 全部露出说、 独立呼吸说 。
说明：
法律思维包含（对概念、法条的）解释； 通过解释，法言法语的含义更加确定； 这种确定性至为重要。
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2010年 序号 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44
科研热词 自由 马克思 非上市股份公司 辩证法 股份转让 政治秩序 场外交易 和解 公民自由 主权权威 《证券法》 《公司法》 黑格尔 马克思主义人学 马克思主义 道德努力 身心共融 超验思想 资本逻辑 评价 规范 自由而全面发展 自由思想 自由-权利辩证法 自然解放 自然化 自我意识 老子 网络空间 网络政治 结社自由 纯粹理论态度 类本性 秩序 社会革命 社会融入 社会组织 社会制度 真 生态权益 生态文明 生态意蕴 生存论 生命 理想 理性 现实空间 消费价值 流动人口 洛克 权利哲学 权利保障
科研热词 马克思恩格斯 马克思 逆民营化 资格 资本主义文化逻辑 资产阶级 责任与权利对等 要求权 虚伪性 自组织 自由 自然为人立法 社会建设 社会冲突理论 社会保障体系 生命之"自然" 灾疫防治 游戏精神 民营化 欲望的冲突 权利 普遍利益 普世价值 放浪者 执政理念 尺度 完全平等 复杂生命系统 和谐 叙事话语 发育模式 发展 公共选择理论 儿童游戏 儿童期 儿童文学创作 保障 价值观 人的异化 人的全面发展 二阶意欲 不自愿的瘾君子 一阶欲望 "无直接利益冲突"
2011年 科研热词 诚自明 诚者自成 诚 行为目标 至诚之审美域 自由主义 自由 线性社会历史观 社会组织 社会管理体制 社会建设 梁启超 暴力革命图式 平等 地方政府 国有企业 哲学性革命图式 和谐社会 和平过渡图式 劳动哲学本体论 劳动人道主义 低碳经济 价值可持续增长 严复 推荐指数 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1
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2014年 序号 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23
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2011年 序号 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28
2011年 科研热词 转型社会 跨界 诉讼观念 突发事故 环境毒物 环境保护 潜伏性毒物 法律属性 法律制度 民主政治 构建 政治诉愿权 控制范围 损害后果 归责原则 工业事故 国际法 国家责任 国家管辖 回避事由 唐代 唐人小说 区域产权交易 冥讼冥判 偶然发现模式 信息披露 侵权责任 中国农民 推荐指数 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1 1
2008年 序号 1 2 3 4 5 6 7 8 9
科研热词 诠释 紧急救治 知情同意 物权法 正当程序 医疗法 公共利益 侵权法 个人自由
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恶法非法——恶意告密者的案件
1944年，一个德国士兵在奉命出差执行任务期间，回家短暂探亲。
有一天，他私下里向他妻子说了一些他对希特勒及纳粹党其他领导人物的不满。
他刚刚离开，他的妻子因为在他长期离家服兵役期间‚已投向另一个男子的怀抱‛，并想除掉她的丈夫，就把他的言论报告给了当地的纳粹党头目。
结果，他丈夫遭到了军事特别法庭的审讯，被判处死刑。
经过短时期的囚禁后，未被处死，又被送到了前线。
纳粹政权倒台后，那个妻子因设法使其丈夫遭到囚禁而被送上法庭。
她的抗辩理由是：据当时有效的法律，她丈夫对她所说的关于希特勒及纳粹党的言语已构成犯罪。
因此，当她告发她丈夫时，她仅仅是使一个罪犯归案受审。
这个案件以及类似的一系列案件，使得二战后针对战争问题的审判在法律与道德问题上陷入了一个困境，如果严格坚持实证主义的‚法律就是法律‛的观点的话，那么，类似像告密者这样的人就不能得到法律的惩罚，但是，如果要惩罚这些人的，我们依据的似乎不是法律，因为他们并没有违背当时的法律，而是依据法律之外的道德原则。
据当时的某些报道说，德国的法院正是这么做的，对这个案件，德国的法院援引了‚良知‛和‚正义‛之类的观念，认为‚妻子向德国法院告发丈夫导致丈夫的自由被剥夺，虽然丈夫是被法院以违法的理由被宣判的，但是，这种法律‘违背所有正常人的健全良知和正义观念’。
‛后来的许多案件都采用了这种推理方式，在有些案件中，法院明确宣布，‚完全否认人格价值和尊严的法律不能够被看作是法。
‛
针对二战后德国法院面临的困境，法律实证主义和自然法学的领军人物哈特教授和富勒教授爆发了一场大论战。
1958年《哈佛法律评论》在同一期上发表了哈特教授的‚实证主义与法律和道德的分离‛以及富勒教授反驳这种观点的‚实证主义与忠实于法律—答哈特教授‛这两篇著名的论文。
随后，哈特教授于1961年出版了《法律的概念》一书，系统地阐述了自己的观点并试图回答富勒教授的批评；富勒教授则于1964年出版了《法律的道德性》一书，详细阐述了自己的观点并批评哈特主张的法律与道德的分离论。
1965年哈特教授撰写对《法律的道德性》一书的书评，而富勒在1969年《法律的道德性》再版的时候回答了哈特的批评。
在这次反复的论战中，许多法学家纷纷加入其中，或支持哈特或支持富勒。
对于联邦德国法院的这种做法是否明智，哈特明确表示了疑问。
在哈特看来，面对这种困境，除了诉诸自然法之外，我们必须面对两个选择:‚其一是免除对该女子的惩罚，人们可能认为这样做是件坏事。
其二是惩罚该女子，这时，人们必须面对适用溯及既往的法律的事实‛。
我们必须明白，当惩罚该女子时，我们只是在两个邪恶中选择其一：要么使该女子免受惩罚，要么放弃法不溯及既往这一大多法律体系都接受的珍贵道德原则。
我们从伦理史上学到的唯一的知识是：解决道德难题的办法便是不要隐藏它。
因此，两害之中取其轻者，应当发布一项溯及既往的法令，惩治战争期间以告密及其他手段恶意剥夺他人生命的罪行，而不应宣布纳粹的法律不是法律。
富勒教授则支持联邦德国法院的这一做法，他提出了著名的‚法律内在道德‛论，认为一个法律制度应当‚存有最低限度的道德‛，如果道德水平降到某一点一下，那么就可说该法律制度丧失了其功能，因为它不能具备要求它的公民服从它的权力。
法律必须：具有充分的普遍性；公开发布；是可预期的，不得溯及既往；含义明确，是可理解的；不矛盾；能够实现，不能要求人们做不倒的行为；具有相对的稳定性，不能经常变动；官方行为必须与公布的规则保持一致。
这八条原则被称作法律的‚内在道德‛，是一个法律制度能够成其为法律的底线的要求。
纳粹用以惩治反对国社党（纳粹党的正式名称）及其领袖的言论的一些法令是没有公布的‚秘密法‛，这违反了法律的内在道德，因而战后德国法院就可以据此宣布其无效。