证券法2

融资融券并不是国内资本市场新生事物。早 在1993年、1994年，券商就开始为客户提 供“透支”服务，即客户向营业部借钱买 股票或借股票来卖。 在当时机构自我约束力和金融监管能力 不足的背景下，券商违规融资、挪用资金、 重仓庄股，客户不顾风险借国债之名炒股 等，最终导致庄股崩盘，参与者血本无归， 众多券商身陷亏损黑洞。1996年，证监会 明令禁止融资融券业务。
二、保护中小投资者合法权益 三个重点保护： --区别中小股东与大股东，重点保护中小股东； --区别流通股股东与非流通股股东，重点保护 流通股股东； --区别现实投资者和潜在投资者，重点保护现 实投资者。 1.重点保护中小股东: 我国证券市场的基本制度重大缺陷——股权分臵。 大股东控制上市公司，却游离于证券市场之外， 管理证券市场的若干政策措施对其缺乏硬约束力。
我国禁止融资融券，但市场普遍存在以券商为操作 主体的地下融资融券业务。 中国融资融券现状 佣金下调的政策进一步挤压了证券营业部的生存空 间——以地下融资业务作为一项增加交易量、吸 引客户和稳定客户的创新业务。市场低迷、佣金 下调、缺乏核心竞争力，业务创新空间小。 由于国家严禁证券机构为股票交易提供融资，这种 方式也就逐渐被“三方融资”所取代。 资金盈余者（简称贷方）将资金借给资金需求者 （简称借方），资金需求者以一定的自有资产 （主要为股票、基金等资产）作为借款抵押，借 款利率、期限由借贷双方约定，所借资金限于投 资股票、基金等有价证券，借贷双方指定第三方 （简称监管方，通常为证券营业部）按监管协议 对资金帐户和证券帐户进行监管。
一、为制度创新和产品创新提供发展空间——放松证券交易 的限制 1、混业经营 2、证券交易——以现货和其他方式交易 将原《证券法》第三十五条规定“证券交易以现货进行交 易”修订为“证券交易以现货和国务院规定的其他方式进 行交易”。 （第四十二条） ——反映了我国证券市场发展的历史进程。 第三十九条 依法公开发行的股票、公司债券及其他证券，应当在依法 设立的证券交易所上市交易或者在国务院批准的其他证券 交易场所转让。 第四十条 证券在证券交易所上市交易，应当采用公开的集中交易方 式或者国务院证券监督管理机构批准的其他方式。 为大宗交易、协议转让、做市商制度等其他交易方式的适用 留下空间
2. 重点保护流通股股东： A. 非流通股股东不是证券市场投资者。在我国股权 分臵ห้องสมุดไป่ตู้背景下，流通股股东和非流通股股东股份 的获得与转让按照不同的价格和通过不同的场所 来完成。 所谓非流通股其实并非真的不流通，只是不在证 券市场流通，而在非证券市场流通。非流通股股 东是游离于证券市场之外的投资者，不是证券市 场投资者。 B. 流通股股东是真正的证券市场投资者，支撑着我 国的证券市场。 C. 流通股股东为进入证券市场已支付了高昂的成本， 并且在期望获得较高收益的同时承受着巨大风险。
知识链接：
国外证券公司的自有资金和客户资产严格分离， 自有资金按注册规定有三个级别。每年公司都要 进行年检和注册，要保证符合净资本规定，才能 够保持业务资格。当出现公司净资产低于净资本 规定时，公司需在24小时内发出电报，通知证监 会，并在电报发出后48小时内注入资金，之后再 发声明已经有钱进帐，否则将宣布关门。 所以这些公司的风险没有积累期，也就不会产生大 的赔付。国外的证券公司通过保险公司对客户的 帐户进行保险，目前比较多的帐户保险额度在 1000万到3000万美元之间。超过保险额度的帐户 资金则建议客户另外开设帐户。
Cady, Roberts & Co.案（1961年） 证券公司抗辩：出售股票的对象在交易进行时还不是公司股 东，内幕信息持有人（即卖方）与之并无特殊关系，不负 有信托义务，因此也就没有义务披露信息。

Chiarella诉美国案（1980年） 金融印刷公司排版工 联邦最高法院：以披露义务的存在为前提，披露义 务来自于交易双方间业已存在的信任关系 （relationship of trust and confidence）。 4个月以后，SEC制定了14e-3号规则：任何人只要持 有有关要约收购的内幕信息，并且知道或应当知 道此信息系源自收购方，那么无论其身份如何或 以何种方式获得该信息，也无论其与收购方之间 是否直接或间接的存在信任关系，均不得未经披 露而利用该信息买卖目标公司的股票。
营业部以中介方和监管方出现，但不收取中介费用 和融资利息，只收取客户的交易手续费； 责任是对资金帐户和证券帐户进行监管，不得擅 自办理转托管、撤销指定交易、帐户取款等业务， 并对上述帐户的风险系数进行监控。 当市场出现大幅下挫时，依据不同的风险系数水平， 分别承担通知义务，或在贷方的委托下进行帐户 平仓，并承担在接受委托后因操作失误或不及时 （不可抗力除外）造成的损失。但即便如此，营 业部还是被借贷双方视为担保方，被经常卷入各 种股票纠纷，甚至遭至各种风险和损失。
在股权分臵的情况下,这种回报对非流通股股东是实 在的,而对流通股股东却只是徒有虚名,甚至是一 种伤害。按照这种分配计算, 公司非流通股股东 只需两年就可收回全部投资,而流通股股东一百年 都收不回来。当人们看清了这一事实之后,对推出 现金分配方案的公司多采取用脚投票或敬而远之 的对策,结果是公司股票价格下跌,流通股股东的 分红所得在几个甚至是一个交易日内就会全部跌 失。且这种跌失决不会以分红所得为限,接下来便 是在股价继续下跌中蒙受更大损失。好心好意力 促给予投资者的回报,结果却是让他们倍受伤害。 而非流通股股东因股价高低与他们并不相干,只管 把分红所得收入囊中就可以了。显然,在通常情况 下这一措施只对非流通股股东有利,而对流通股股 东是不利的。
美国1934《证券交易法》第10条b款及SEC据此制定的10b-5 号规则 内幕信息人：公司内部人（corporate insider），临时性 内部人(temporary insider)，接受透露者（即tippee, 系与tipper即泄密者相对而言），盗用信息者,指的是以 不正当手段使用（misappropriate）内幕信息的人。 对内幕交易的管制在很大程度上依赖于判例法的发展
3. 重点保护现实投资者： 有利于潜在投资者而不利于现实投资者： A. 公司再融资：若低于市价向现有股东配售股份 对现实投资者有利，对潜在投资者无害；若低于 市价向社会增发股份则对潜在投资者有利，而对 现实投资者不利。 B. 上市公司增发股份时宣布公司多年积存的利润 将在增发后由新老股东共享。 C. 监管部门推出的新股发行询价制度：在目前现 实投资者持股成本普遍较高的情况下，询价制的 结果一般说来会价格下移。如果是首发询价，在 市场比价效应的作用下，与首发公司同类的已上 市公司必然会受此影响而股价下移，这对这些上 市公司的现实投资者造成损害。如果上市公司增 发询价，其对现实投资者的损害则更直接，更严 重。
措施 1、设立证券投资者保护基金 第一百三十四条 国家设立证券投资者保护基金。证券投资者保护基 金由证券公司缴纳的资金及其他依法筹集的资金组 成，其筹集、管理和使用的具体办法由国务院规定。 知识链接： 美国的证券投资者保护基金简称SIPC，是一家准协 会机构，主要功能是“防范证券公司破产所带来的 投资人的非交易损失”。 美国证券公司破产时，证监会调动联邦调查局介入， 同时在一定时间内给客户发信，告知其从现在开始 帐户由另外一家证券公司接管，提醒核对资产。
3、融资融券 第一百四十二条: 证券公司为客户买卖证券提供融资融券服务， 应当按照国务院的规定并经国务院证券监督管理 机构批准。 背景链接： 融券交易，股民认为行情会下跌，向券商借股票 卖出，下跌后再用少于原卖出得到的这笔钱买入 同等股票还给券商； 融资交易，股民认为行情会上涨，向券商借钱买 入股票，上涨后卖出部分股票还钱给券商，赚取 差价。这是国际通行的交易方式。 投资者在开立证券信用交易账户时，须存入初始保 证金，融资的初始保证金要有一定的比例。例如 在我国香港，初始保证金比例为10％，融资可购 买股票为初始保证金的10倍。
证券融资融券交易——沟通资金市场与证券市场 对于融资融券，新《证券法》规定按照国务院 的规定并经证监会的批准进行，将其作为业务安 排而不是基本制度安排加以规定。 4、国企炒股和银行资金入市渠道拓宽 老《证券法》第七十六条“国有企业和国有资产 控股的企业，不得炒作上市交易的股票”，修订 为“国有企业和国有资产控股的企业买卖上市交 易的股票，必须遵守国家有关规定”。 老《证券 法》第一百三十三条第一款“禁止银行资金违规 流入股市”，修订为“依法拓宽资金入市渠道， 禁止资金违规流入股市”。 金融控股公司
“三方融资”风险： 1、法律严禁证券经营机构以自有资金或拆入资金 变相提供融资，但对于客户间的借贷行为无明文 允许或禁止——“擦边球”； 2、企业法人之间不得互相借贷——非法拆借。 3、私人之间未经中国证券登记公司等有关机构进 行出质登记的股票质押不具法律效力。 4、数百家（甚至数千家）借款方股票帐户共同拥 有一个资金帐户。“拖拉机帐户” 5、贷方资金来源是否合法：违规流入股市的资金 或境外进入中国的“黑钱”。资金来源：个人、 民营企业、上市公司、国有企业、银行资金、通 过地下钱庄进入的香港“过江龙”资金。
如果接管公司没有收到足够的证券，证券投资保护 基金会立刻赔付，按照规定SIPC对每个帐户的偿 付上限为50万美元。如果SIPC觉得不应当由基金 赔付则会起诉破产证券公司，进入司法程序。 2、客户交易结算资金保护 证券公司客户的交易结算资金应当存放在商业银行， 以每个客户的名义单独立户管理。具体办法和实 施步骤由国务院规定。 证券公司不得将客户的交易结算资金和证券归 入其自有财产。禁止任何单位或者个人以任何形 式挪用客户的交易结算资金和证券。证券公司破 产或者清算时，客户的交易结算资金和证券不属 于其破产财产或者清算财产。非因客户本身的债 务或者法律规定的其他情形，不得查封、冻结、 扣划或者强制执行客户的交易结算资金和证券。
证券法的修改 中国证券法修改四大方向 （四大重大制度改革） 为制度创新和产品创新提供发展空间 保护中小投资者合法权益 加强对上市公司及证券公司的监管 证券交易所权力加大，赋予证监会准司法权 价值取向： 建立多层次的资本市场体系，为资本市场进一步 发展预留法律空间 资金入市和交易层面的市场化 以权利制约权力