商业银行法律风险控制研究

浙江大学高等教育自学考试毕业设计(论文)题目：商业银行法律风险控制研究姓名：孙杰专业：经济学准考证号码： 048100101426指导教师：王昌福2010 年09 月04 日摘要随着金融竞争的加剧，金融环境的复杂化，作为经营货币的特殊企业我国商业银行面临更多的风险，信用、市场、法律等多项风险不仅影响着商业银行的经营业绩，而且决定着商业银行的生死存亡。

当前理论和实务界对信用、市场、操作风险均有较系统的认识和研究，如在定量分析、内控模型设计、具体风险管理等方面均已取得了丰硕成果。

对商业银行法律风险的理论认识也有很大的进展，然而实践中的防范体系构建缺乏统一性和协调性。

商业银行的法律风险分布范围广，具体原因复杂，对之进行系统性认识和防范存在一定的难度。

法律风险产生后往往会带来一定损失甚至引发法律危机，因此商业银行法律风险的控制研究对于银行的发展颇为重要。

法律风险作为一种人为主观造成的风险，是可以尽量无能为力防范和控制的。

本文试图对法律风险特点及产生进行再认识，同时结合当前实际寻求法律风险具体业务中有效的控制方法。

关键词：商业银行；法律风险；研究；控制方法目录一、绪言二、商业银行法律风险的现状（一）商业银行对法律风险的控制研究是紧迫而必需的（二）银行法律风险的内涵及产生三、建立健全管理法律风险的组织结构（一）、构建科学的法律风险管理流程，对法律风险进行全程的控制（二）、增加管理法律风险的预算成本，保障法律组织部门独力工作四、建立健全管理法律风险的人员制度（一）、商业银行要倡导和强化全员风险意识（二）、加强对管理法律风险的人员管理五、结论参考文献一、绪言即使是最支持自由市场的经济学家们，也不得不承认凡是市场都需要有一个固定的游戏规则，这个游戏规则就是各国为了经济的健康运行而制定的法律法规。

随着我国市场经济发展和加入世界贸易组织，近年来金融体制、金融市场改革开放步伐明显加快，金融立法、司法和监管制度逐步加强和改善。

在市场环境、法律环境和监管环境不断变革的驱动与压力之下，商业银行面向市场和客户提供的金融服务及各项业务呈现快速发展创新的态势。

何在新的服务市场领域健康发展，如何利用“游戏规则”合理组织业务流程，是商业银行第一要考虑的。

二、商业银行法律风险的现状（一）商业银行对法律风险的控制研究是紧迫而必需的商业银行作为一个商业机构和企业法人，其经营行为、交易行为和管理行为需涉及诸多的法律关系与法律问题。

对法律风险进行有效的识别与控制必将成为商业银行在激烈市场竞争中规避风险、维护权益、稳健发展所不可回避的重要问题。

在这一背景下，对商业银行所面临的法律风险加以分析了解，并试图在此基础上提出相应的对策，对于应对当前所面对的问题以及对于今后商业银行的持续发展不无意义。

1、改革的需要当前银行的外部环境和内部改革迅速发展变化的情况下，银行在经营管理中遇到的各种法律问题纷繁复杂，热点、难点问题层出不穷。

对银行来说，这些法律问题是不可忽视的，否则，将会导致法律风险，给银行造成财务损失和信誉损失。

因此，如何正确妥善地处理银行经营管理中面对的法律问题，有效识别和控制法律风险，运用法律手段维护银行的合法权益，这些已经成为我国银行业面临的重要课题。

2、全球金融环境的需要由美国次贷危机引发的全球金融危机愈演愈烈，已经波及到经济生活的各个层面，处于风口浪尖的银行业，无可避免的会受到影响。

在这种全球经济向下的形势之下，金融业务市场竞争日益加剧，国内银行信贷增幅过大过快，及不得不发行某些信托贷款类理财产品，搞资产证券化等创新。

新形势下如何保障银行在创新与改革中持续、稳健地发展急需法律的控制。

3、银行内部自身的需要一些银行管理人员和业务人员面对市场竞争的压力，往往忽视合法、合规问题，甚至以违法、违规的方式来追求业务目标，这无疑加大了银行法律风险的比重。

（二）银行法律风险的内涵及产生1、银行法律风险的内涵关于商业银行法律风险的正式解释出现巴塞尔委员会于2004年颁布了新的资本协议（BASELⅡ),在里面全面覆盖了信用风险、市场风险、操作风险和其他风险。

根据BASELⅡ，操作风险是指由于内部程序、人员及系统方面的不健全以及外部事件所导致损失的风险，其中包括法律风险。

BASELⅡ对法律风险的定义作了一个尝试性的规定：“法律风险包括但不限于因监管措施和解决民商事争议而支付的罚款、罚金或者惩罚性赔偿所导致的风险敞口。

”中国银监会2007年公布的《商业银行操作风险管理指引》同样将法律风险界定在操作风险之中，并明确“法律风险包括但不限于下列风险：1.商业银行签订的合同因违反法律或行政法规可能被依法撤销或者确认无效的；2.商业银行因违约、侵权或者其他事由被提起诉讼或者申请仲裁，依法可能承担赔偿责任的；3.商业银行的业务活动违反法律或行政法规，依法可能承担行政责任或者刑事责任的。

”2、银行法律风险的产生法律风险的分布非常广泛，它是一种特殊类型的操作风险，《商业银行操作风险管理指引》根据产生的来源把法律风险分为操作性法律风险和环境法律风险两种。

操作性法律风险是由于银行自身的操作风险控制体系不充分或者无效,未能对法律问题作出反应而产生的风险。

这种形式的法律风险与特定的银行相联系,并主要表现为:（1）、是有瑕疵的交易。

例如具体业务销售理财产品、授信中由于不正当的代理或监督不力造成客户方非有效签章，而事后无法作为有效证据。

主要是某些银行效益至上，为了指标追求短期利益，未能让客户在贷款合同及附件、理财协议、信用卡申请表中面签，或默许他人签署；或叙作财产抵押担保时，未能依法办妥抵押物登记手续等。

（2）、是导致该金融机构承担责任或者其他损失的诉讼。

例如由于贷款授信业务中未能对客户资金进行有效监管，信用担保企业以此拒绝贷款企业未归还贷款的担保责任；或由于银行未履行反洗钱等义务，导致监管部门的罚款；或在竞争中，夸大产品的宣传，而最终却名不符实等。

（3）、是未能采取适当的措施保护该金融机构拥有的资产。

例如对于贷款资产的保全单一产用诉讼的方式，而往往风险产生时已错过弥补问题的最佳时机。

环境法律风险是指“法律本身导致意外的、不利的后果的风险”,表现为可能对所有商业银行的风险敞口产生不利影响的外部法律事件,即法律的变化。

与操作性法律风险相比,环境法律风险不仅有着不同的风险来源和风险事件类型,而且还属于不可控风险,单个银行无法采取有效的措施阻止特定风险事件的发生。

因此对商业银行而言,防范其自身的操作性法律风险就显得至关重要。

本文以下的研究主要是定位在操作性法律风险上。

三、建立健全管理法律风险的组织结构银行法律风险作为一种操作风险贯穿于商业银行整个经营过程之中。

关于防范法律风险的管理体系与相关理论已经有了很大的成果,作为具体的组织保障，可以从以下方面入手。

（一）、构建科学的法律风险管理流程，对法律风险进行全程的控制商业银行具体要准确定位法律合规部门职能，充分发挥其事前防范、事中控制和事后化解法律风险的功能。

工作重心要从事后补救向事前防范风险过渡，渗透到全行各项业务领域、各个环节，实现法律工作与业务经营、管理的紧密结合，为决策提供法律支持，为业务部门的经营管理活动提供不可或缺的法律服务，充分发挥法律工作对业务开拓和发展的支持和保障作用，法律风险可及时弥补加之控制。

同时银行要结合自身的业务流程，加入法律风险的识别、评估、监测以及法律风险的控制等程序。

1、授信类业务流程（1）、借款人准入与商业银行贷前调查对于接受的借款人必须具备一定的条件，特别是借款人信用良好，无重大不良记录；会计报表真实且符合银行放贷的最低要求，可通过其途径了解会计报表的真实性。

商业银行尽职调查人员应当确保尽职调查报告内容的真实性、完整性和有效性。

（2）、落实抵押物登记和担保人、质押物的有效性对于授信前提的抵押物，必须办理效登记，且时限一致，确保担保人提供的担保是有效担保和质押物的所有权。

（3）、正确签订借款合同等协议文本包括签章的完整性和当事人到场签章，合同文本的法律合规性等。

（4）、贷款流向及支付监控根据银监会“三个办法一个指引”要求，根据要求对贷款支付选择自主支付和受托支付，并严格控制对方单位、用途等内容。

2、理财产品的流程（1）、按规定进行风险揭示和信息披露。

介绍理财等投资产品时，理财计划的宣传和介绍材料应包含对产品风险的揭示，用通俗易懂的语言向客户揭示相关风险，说明最不利的投资情形和投资结果；按照要求对客户进行风险提示，如个人理财顾问服务中风险提示应设计客户确认栏和签字栏，由客户抄录确认栏的语句进而签名；保证收益理财计划和保本浮动收益理财计划，风险提示的内容至少包括语句“本理财计划有投资风险，您只能获得合同明确承诺的收益，您应充分认识投资风险，谨慎投资。

”非保本浮动收益理财计划，风险提示内容至少包括语句“本理财计划是高风险投资产品，您的本金可能会因市场变动而蒙受重大损失，您应充分认识投资风险，谨慎投资。

”（2）、注重宣传和销售过程。

我国对商业银行宣传和销售理财计划或产品的活动提出了一定要求，商业银行必须予以遵守，否则将承担相应的后果和责任。

如商业银行不得销售未经批准的理财计划或产品，也不得将一般储蓄存款产品单独当作理财计划销售或者将理财计划与本行储蓄存款进行强制性搭配销售；理财业务人员和一般产品的销售和服务人员的工作范围应有明确的界限；对于市场风险较大的投资产品，特别是与衍生交易相关的投资产品，商业银行不得主动向无相关交易经验或经评估不宜购买该产品的客户推介或销售。

（3）、严格执行证据保留。

一旦出现诉讼情形，商业银行必须承担举证的责任来证明自身理财计划或产品销售的正确性。

因此，商业银行应妥善保存完备的个人理财业务服务记录，为以后可能产生的诉讼提供全面有力的证据。

此外，商业银行开展个人理财业务，应当与客户签订书面合同，明确双方的权利义务或根据业务需要签署客户授权委托书和其他必须的法律文件，并妥善保管相关合同和各类授权文件，使合同文本能够齐全。

3、信用卡的流程（1）、对申请人资格的认定包括从事行业，有无固定收入，作为推广及吸引的客户群。

（2）、对申请人征信的调查注重申请人的个人信用，调查其有无个人贷款逾期和信用卡的严重透支等。

（3）、了解客户通过各种佐证来反映申请人的收入水平，个人资产数量。

比如房产证、车辆行驶证、银行的存贷款证明等。

（4）、必须反映申请人的真实意愿申请表的填制包括所填资料的真实性审查，地址电话的无误，并要求申请人当面签字。

4、票据业务的流程商业银行票据业务的风险主要体现在银行承兑汇票业务上。

（1）、加强对出票业务的审查银行承兑汇票的出票作为一种有敞口的业务，必须落实保证金或质押。

同时需注意业务的真实性，必须保证银行承兑汇票业务的真实性交易背景，提供诸如销货方的增值税发票的资料等。