建设工程转包分包法律风险防控

（二）违法分包的相关法 律法规
4.施工总承包单位将房屋建筑工程的主体结构的 施工分包给其他单位的，钢结构工程除外； 5.专业分包单位将其承包的专业工程中非劳务作 业部分再分包的； 6.劳务分包单位将其承包的劳务再分包的； 7.劳务分包单位除计取劳务作业费用外，还计取 主要建筑材料款、周转材料款和大中型施工机械 设备费用的； 8.法律法规规定的其他违法分包行为。
二、转包、违法分包、挂靠的相关法律法 规
（一）转包 是指施工单位承包工程后，不履行合 同约定的责任和义务，将其承包的全部工程或者 将其承包的全部工程肢解后以分包的名义分别转 给其他单位或个人施工的行为
“分包工程发包人将工程分包后，未在施工现 场设立项目管理机构和派驻相应人员，并未对该 工程的施工活动进行组织管理，视同转包行为。” 建设部《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包 管理办法》
案例一
案例一：原告王某，被告七局。被告七局承包了某商城的2号、 3号、4号、11号楼建设工程。同年，原告王借用市建设总公司的行 政章，以该公司三处的名义与被告七局安装公司签订了2号、11号楼 《建设工程施工分包合同》。七局对借用公章的事实知情并同意。 该工程2年后竣工交付，后因结算工程款发生争议。原告王某认为除 被告已支付给原告现金及以房屋折抵工程款以外，扣除应摊的款项 后被告至今仍欠原告工程款60多万元。被告七局则称其是与市建设 总公司三处签订的合同，原告只是分包人指定的工地负责人，而不 是合同当事人，不具有诉讼主体资格。
（一）转包的相关法 律法规
3.施工总承包单位或专业承包单位未在施工现场设立项目管 理机构或未派驻项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、 安全管理负责人等主要管理人员，不履行管理义务，未对该 工程的施工活动进行组织管理的；
4.施工总承包单位或专业承包单位不履行管理义务，只向实 际施工单位收取费用，主要建筑材料、构配件及工程设备的 采购由其他单位或个人实施的；
2014年10月1日实施的《建筑工程施工转 包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试 行）》 ，明确规定企业有违法分包、挂靠、转 包等行为，发现一次3个月内不得在违法地承揽 新业务；发现二次6个月内不得再承揽新业务， 禁止投标；三次就直接降低资质等级。
２０１５年底前，各省区市将建成包括工程 建设企业、注册人员、工程项目、诚信信息等基 础数据库，“黑名单”将实行全国联网监管。
《合同法》第272条、《建筑法》第28条、《招 标投标法》第48条、《建设工程质量管理条款》 第78条等对转包均有明确规定。。
（一）转包的相关法律 法规
（二）转包的构成要件 1.转包人与转承包人必须是两个没有隶属关系的独立法人或其他组 织或个人 2.须将全部建设工程任务转给第三人 （三）非法转包的7种情形 1.施工单位将其承包的全部工程转给其他单位或个人施工的； 2.施工总承包单位或专业承包单位将其承包的全部工程肢解以后， 以分包的名义分别转给其他单位或个人施工的；
（垮塌前）彩虹桥
（垮塌后）彩虹桥
案例二：上海11.15特别重大火灾事故
2010年11月15日14时许，发生于上海市一幢28层 的公寓大楼的一起特别重大火灾，火灾共造成58 人死亡，受伤人数71人。官方认定上海“11·15” 该特别重大火灾事故是一起责任事故。事故原因 是由2名无证电焊工在大楼10楼违规进行电焊作业 引发，在短时间内形成密集火灾。暴露出5个方面 的问题：电焊工无特种作业人员资格证，严重违 反操作规程，引发大火后逃离现场；装修工程违 法违规，层层分包，导致安全责任不落实；有关 部门安全监管不力，致使多次分包、多家作业和 无证电焊工上岗。 调查结果表明，58人殒命的惨剧不是天灾，而是 人祸。
（一）转包的相关法律 法规
问题： 1.转包人是否退出了原合同，原合同关系是否终止？ 2.转包后，转承包人是否取代了原合同承包人的当事人地 位？如果不是，转承包人与原合同的发包人建立了什么样 的法律关系？
（二）违法分包的相关法 律法规
（一）违法分包的概念 违法分包是指施工单位承包工程后违反法律法规规定或者施工合同关于工 程分包的约定，把单位工程或分部分项工程分包给其他单位或个人施工的 行为。 （二）违法分包表现形式 1.施工单位将工程分包给个人的； 2.施工单位将工程分包给不具备相应资质或安全生产许可的单位的； 3.施工合同中没有约定，又未经建设单位认可，施工单位将其承包的部分 工程交由其他单位施工的；
建设工程违法转包、分包、挂靠的法律 风险防控
今天交流内容：
1、前言 2、转包、违法分包、挂靠相关法律法规
3、转包、违法分包、挂靠相关法律风险 4、转包、违法分包、挂靠相关法律风险防控
5、劳务分包相关法律风险与防控
前言：（一）转包、违法分包挂靠的危害
案例一：重庆彩虹桥事件 1999年1月4日晚6时50分，重庆市綦江县城区一座步行桥（彩虹桥）突然整体垮 塌，数十名过桥者随大桥坠入桥下的綦河，造成了严重伤亡事故。这次因工程质 量导致的重大责任事故，共造成40人死亡(其中18名武警战士、22名群众)。事故 原因调查：工程承发包不合法；事故调查组找不到工程设计专用章，实际上是私 人设计；施工承包者是一个挂靠国有企业的自然人，施工队伍不具备的市政工程 施工资质。
（二）住建部 “六大利剑” 齐出，转包、违法分包挂靠
将受史上最强治理
针对频频爆出的“楼歪歪”“楼倒 倒”等工程质量安全事件，住房城 乡建设部2014年9月２６日在北京宣 布，未来两年将以前所未有的规模 和力度在全国启动工程质量治理行 动。中央连出“六大利剑”直指建 筑市场乱象。
这“六大利剑”是指治理 任制；严厉打击建筑施工转包违法分包等行为等。
（一）转包的相关法 律法规
5.劳务分包单位承包的范围是施工总承包单位或专业承包 单位承包的全部工程，劳务分包单位计取的是除上缴给施 工总承包单位或专业承包单位“管理费”之外的全部工程 价款的； 6.施工总承包单位或专业承包单位通过采取合作、联营、 个人承包等形式或名义，直接或变相的将其承包的全部工 程转给其他单位或个人施工的； 7.法律法规规定的其他转包行为。