关联交易与同业竞争
关联交易与同业竞争关联交易◆法律法规、规范性法律文件♦●♋♦♒《企业会计准则第36号--关联方披露》（财政部，2007.1.1）♦●♋♦♒《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》（证监会，2001.8.16）♦●♋♦♒《上市公司治理准则》（证监会、国家经贸委，2002.1.7）♦●♋♦♒《股票发行审核标准备忘录第14号——关于公开发行证券的公司重大关联交易等事项的审核要求》（证监会，2002.9.9）♦●♋♦♒《深圳证券交易所股票上市规则》（深交所，2006.5.19）♦●♋♦♒《深圳证券交易所上市公司内部控制指引》（深交所，2006.9.28）♦●♋♦♒《上市公司信息披露管理办法》（证监会，2007.1.30）◆关联交易定义关联交易♦●♋♦♒《会计准则》关联方交易：在关联方之间发生转移资源或义务的事项，而不论是否收取价款；♦●♋♦♒《深交所上市规则》《信息披露管理办法》上市公司关联交易：上市公司或其控股子公司与上市公司关联人之间发生的转移资源或义务的事项。
关联关系♦●♋♦♒《公司法》公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。
但是，国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。
◆关联方的认定♦●♋♦♒《会计准则》一方控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响，以及两方或两方以上同受一方控制、共同控制或重大影响的，构成关联方。
1.该企业的母公司。
2.该企业的子公司。
（对于已经包括在合并范围内各企业之间的交易不予披露，但应当披露与合并范围外各关联方的关系及其交易）注：《深交所上市规则》等并未规定子公司为关联方。
3.与该企业受同一母公司控制的其他企业。
4.对该企业实施共同控制的投资方。
5.对该企业施加重大影响的投资方。
6.该企业的合营企业。
7.该企业的联营企业。
8.该企业的主要投资者个人及与其关系密切的家庭成员。
主要投资者个人，是指能够控制、共同控制一个企业或者对一个企业施加重大影响的个人投资者。
9.该企业或其母公司的关键管理人员及与其关系密切的家庭成员。
关键管理人员，是指有权力并负责计划、指挥和控制企业活动的人员。
与主要投资者个人或关键管理人员关系密切的家庭成员，是指在处理与企业的交易时可能影响该个人或受该个人影响的家庭成员。
10.该企业主要投资者个人、关键管理人员或与其关系密切的家庭成员控制、共同控制或施加重大影响的其他企业。
《深交所上市规则》《信息披露管理办法》关联人包括关联法人和关联自然人。
具有以下情形之一的法人，为上市公司的关联法人：1.直接或者间接地控制上市公司的法人；2.由前项所述法人直接或者间接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人；3.关联自然人直接或者间接控制的、或者担任董事、高级管理人员的，除上市公司及其控股子公司以外的法人；注：此条款实际执行存在较大困难，律师是否应做尽职调查？例如，上市公司的监事的妹夫担任董事或高管的法人。
4.持有上市公司5%以上股份的法人或者一致行动人；具有以下情形之一的自然人，为上市公司的关联自然人：1.直接或者间接持有上市公司5%以上股份的自然人；2.上市公司董事、监事及高级管理人员；3.直接或者间接地控制上市公司的法人的董事、监事及高级管理人员；4.上述第1、2项所述人士的关系密切的家庭成员，包括配偶、父母、年满18周岁的子女及其配偶、兄弟姐妹及其配偶，配偶的父母、兄弟姐妹，子女配偶的父母；在过去12个月内或者根据相关协议安排在未来12个月内，存在上述情形之一的；中国证监会、证券交易所或者上市公司根据实质重于形式的原则认定的其他与上市公司有特殊关系，可能或者已经造成上市公司对其利益倾斜的自然人或法人。
不视为关联关系的情况♦●♋♦♒与企业仅发生日常往来而不存在其他关联方关系的资金提供者、公用事业部门、政府部门和机构。
♦●♋♦♒仅仅由于与企业发生大量交易而存在经济依存性的单个购买者、供应商或代理商。
♦●♋♦♒与该企业共同控制合营企业的合营者。
◆关联交易的形式与内容♦●♋♦♒《上市公司治理准则》上市公司与关联人之间的关联交易应签订书面协议；♦●♋♦♒《深交所规则》主要形式有：购买或出售资产；对外投资（含委托理财、委托贷款等）；提供财务资助；提供担保；租入或租出资产；签订管理方面的合同（含委托经营、受托经营等）；赠与或受赠资产；债权或债务重组；研究与开发项目的转移；签订许可协议；购买原材料、燃料、动力；销售产品、商品；提供或接受劳务；委托或受托销售；关联双方共同投资；关键管理人员报酬；其他通过约定可能造成资源或义务转移的事项；♦●♋♦♒日常关联交易协议至少应包括交易价格、定价原则和依据、交易总量或其确定方法、付款方式等主要条款；协议未确定具体交易价格而仅说明参考市场价格的，公司在履行披露义务时，应当同时披露实际交易价格、市场价格及其确定方法、两种价格存在差异的原因。
◆关联交易的审批《上市公司内控指引》公司应明确划分公司股东大会、董事会对关联交易事项的审批权限，规定关联交易事项的审议程序和回避表决要求。
（一）董事会审批回避表决♦●♋♦♒上市公司董事会审议关联交易事项时，关联董事应当回避表决，也不得代理其他董事行使表决权。
♦●♋♦♒该董事会会议由过半数的非关联董事出席即可举行，董事会会议所做决议须经非关联董事过半数通过。
♦●♋♦♒出席董事会的非关联董事人数不足三人的，上市公司应当将该交易提交股东大会审议。
关联董事的认定♦●♋♦♒交易对方；♦●♋♦♒在交易对方任职，或在能直接或间接控制该交易对方的法人单位或者该交易对方直接或间接控制的法人单位任职的；注：如何理解任职？♦●♋♦♒拥有交易对方的直接或间接控制权的；♦●♋♦♒交易对方或者其直接或间接控制人的关系密切的家庭成员；♦●♋♦♒交易对方或者其直接或间接控制人的董事、监事和高级管理人员的关系密切的家庭成员；♦●♋♦♒中国证监会、本所或上市公司认定的因其他原因使其独立的商业判断可能受到影响的人士。
独立董事的审议《独立董事指导意见》♦●♋♦♒重大关联交易（指上市公司拟与关联人达成的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5％的关联交易）应由独立董事认可后，提交董事会讨论；注：何为“独立董事认可”？《深交所上市规则》规定披露关联交易事项时应提交的文件包括“独立董事事前认可该交易的书面文件”“独立董事意见”。
但此为在达到披露标准情形下的要求。
披露标准与重大关联交易的认定有所不同。
♦●♋♦♒独立董事作出判断前，可以聘请中介机构出具独立财务顾问报告，作为其判断的依据。
独立董事和监事的职责《上市公司内控指引》公司独立董事、监事至少应每季度查阅一次公司与关联方之间的资金往来情况，了解公司是否存在被控股股东及其关联方占用、转移公司资金、资产及其他资源的情况，如发现异常情况，及时提请公司董事会采取相应措施。
（二）股东大会审批适用情形♦●♋♦♒出席董事会的非关联董事人数不足三人的，上市公司应当将该交易提交股东大会审议；♦●♋♦♒上市公司与关联人发生的交易（上市公司获赠现金资产和提供担保除外）金额在3000万元以上，且占上市公司最近一期经审计净资产绝对值5％以上的关联交易，除应当及时披露外，还应当聘请具有执行证券、期货相关业务资格的中介机构，对交易标的进行评估或审计，并将该交易提交股东大会审议；♦●♋♦♒对于首次发生的日常关联交易，协议没有具体交易金额的，应当提交股东大会审议；♦●♋♦♒上市公司为关联人提供担保的，不论数额大小，均应当在董事会审议通过后提交股东大会审议。
回避表决股东大会审议关联交易时，下列股东应当回避表决：♦●♋♦♒交易对方；♦●♋♦♒拥有交易对方直接或间接控制权的；♦●♋♦♒被交易对方直接或间接控制的；♦●♋♦♒与交易对方受同一法人或自然人直接或间接控制的；♦●♋♦♒在交易对方任职，或在能直接或间接控制该交易对方的法人单位或者该交易对方直接或间接控制的法人单位任职的（适用于股东为自然人的）；♦●♋♦♒因与交易对方或者其关联人存在尚未履行完毕的股权转让协议或者其他协议而使其表决权受到限制或影响的；♦●♋♦♒中国证监会或本所认定的可能造成上市公司对其利益倾斜的法人或自然人。
◆关联交易的披露（一）披露的标准♦●♋♦♒上市公司与关联自然人发生的交易金额在30万元以上的关联交易，应当及时披露。
公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。
♦●♋♦♒上市公司与关联法人发生的交易金额在300万元以上，且占上市公司最近一期经审计净资产绝对值0.5％以上的关联交易，应当及时披露。
注：按照信息披露管理办法，及时指自起算日起或者触及披露时点的两个交易日内。
（二）披露内容♦●♋♦♒交易概述及交易标的、交易各方的关联关系说明和关联人基本情况；♦●♋♦♒独立董事的事前认可情况和发表的独立意见；♦●♋♦♒董事会表决情况（如适用）；♦●♋♦♒交易的定价政策及定价依据，包括成交价格与交易标的帐面值、评估值以及明确、公允的市场价格之间的关系，以及因交易标的特殊而需要说明的与定价有关的其他特定事项。
若成交价格与帐面值、评估值或市场价格差异较大的，应当说明原因。
如交易有失公允的，还应当披露本次关联交易所产生的利益转移方向；♦●♋♦♒交易协议的主要内容，包括交易价格、交易结算方式、关联人在交易中所占权益的性质和比重，协议生效条件、生效时间、履行期限等。
♦●♋♦♒交易目的及对上市公司的影响，包括进行此次关联交易的必要性和真实意图，对本期和未来财务状况和经营成果的影响等；♦●♋♦♒当年年初至披露日与该关联人累计已发生的各类关联交易的总金额；♦●♋♦♒中国证监会和本所要求的有助于说明交易实质的其他内容。
♦●♋♦♒上市公司发生的关联交易涉及“提供财务资助”、“提供担保”和“委托理财”等事项时，应当以发生额作为计算标准，并按交易事项的类型在连续十二个月内累计计算。
已履行相关披露义务的，不再纳入相关的累计计算范围。
♦●♋♦♒上市公司在连续十二个月内发生交易标的相关的同类关联交易，应当累计计算。
已履行相关披露义务的，不再纳入相关的累计计算范围。
（三）免于披露的情形♦●♋♦♒一方以现金方式认购另一方公开发行的股票、公司债券或企业债券、可转换公司债券或者其他衍生品种；♦●♋♦♒一方作为承销团成员承销另一方公开发行的股票、公司债券或企业债券、可转换公司债券或者其他衍生品种；♦●♋♦♒一方依据另一方股东大会决议领取股息、红利或报酬；♦●♋♦♒深交所认定的其他情况。
关联交易与同业竞争
关于拟上市公司独立性的信息分享拟上市公司独立性是监管机构审查的重点，因为独立性是影响企业持续盈利能力最核心的因素之一。
所以在过去的几年中，拟上市公司独立性瑕疵、持续盈利能力和成长性不足是公司上市被否的三大主要原因。
所以在本文中，我主要是从企业独立性方面来解释一下其可能存在的问题以及相应的预防和解决思路。
拟上市公司独立性欠缺的问题可以分为两大类：第一是对内独立性不足，表现为公司对主要股东的依赖，容易产生关联交易，资金占用，同业竞争，公司治理结构等问题。
第二是对外独立性不够，表现为公司的客户，市场，技术，商标或者业务上对其他公司的严重依赖。
在这里我主要展开解释一下同业竞争，关联交易以及对重大客户的依赖，这几方面的问题未来或许会在我们所投的项目中遇到。
一、同业竞争同业竞争是指上市公司所从事的业务与其控股股东（包括绝对控股股东与相对控股股东）、实际控制人及其所控制的企业从事的业务构成或可能构成直接或间接竞争的关系（这里请特别注意，与上市公司构成竞争关系的，不仅包括控股股东本身，还包括其亲属及亲属控制的企业）。
同业竞争包括三个关键要素：a.同业竞争的主体，包括发行人、发行人的控股股东、实际控制人、实际控制人所控制的其他企业。
b.同业，指从事相同或相似业务。
c.竞争，指在业务的客户对象、产品、劳务的可替代性、市场差别等方面确实存在竞争关系。
如果上市公司与其关联企业存在同业竞争关系，那么它们就有可能在市场拓展、产品开发和布局、对外合作等方面存在利益冲突，控股股东就可能进行干预，利用其控制力，影响上市公司与其关联企业之间的“竞争”，使得上市公司及其关联企业无法在完全竞争的市场环境下发展经营业务，极容易导致上市公司与其关联企业之间的利益转移，这样不仅会损害中小股东的利益，另外上市公司的财务业绩表现也就不再是其独立经营结果的真实反映。
同业竞争关系只是为控股股东的利益输送提供了一条便利的渠道，与股东是否进行违规行为并无页脚内容1必然关系，但是这种渠道的存在降低了股东违规的成本而提高了监管机构对股东行为进行分辨和监管的成本。
IPO同业竞争、关联交易问题
IPO同业竞争、关联交易问题引言随着国内外资本市场的快速发展，越来越多的公司选择通过IPO （首次公开募股）来实现上市。
然而，在IPO过程中经常出现同业竞争和关联交易问题，这些问题可能对公司的发展和投资者的利益产生影响。
本文将深入探讨IPO同业竞争和关联交易问题，并提供一些解决方案和建议。
同业竞争问题概述IPO同业竞争指的是在同一行业中，多个公司相继进行IPO以争夺投资者的有限资金。
这种竞争可能导致一系列问题，包括但不限于以下几个方面：•市场饱和度增加：随着越来越多的公司进入市场，同业竞争可能导致市场饱和度增加，从而降低公司的销售额和利润率。
•定价压力增加：同业竞争可能会导致公司在IPO过程中面临定价压力，公司可能不得不降低发行价格来吸引投资者。
•资金分散：由于投资者有限的资金，同业竞争可能导致投资者的资金分散。
这可能使公司难以获得足够的资金来支持其发展计划。
解决方案为了解决IPO同业竞争问题，公司可以采取以下措施：1.做好市场调研：在进行IPO之前，公司应该对市场进行充分的调研，了解竞争对手的情况。
这样可以帮助公司制定有效的市场定位和竞争策略。
2.提升竞争力：为了能够在同业竞争中脱颖而出，公司应该不断提升自身的竞争力。
这可以通过加强产品研发、提高服务质量、拓展销售渠道等方式实现。
3.确定差异化竞争策略：公司应该确定自身的差异化竞争策略，以便在同业竞争中取得优势。
这可能包括选择不同的市场定位、提供独特的产品或服务等。
4.加强合作与联盟：在面对同业竞争时，公司可以考虑与其他公司进行合作与联盟。
这样可以共享资源，降低成本，提高整体竞争力。
关联交易问题概述关联交易是指公司与其关联方之间进行的交易。
在IPO过程中，可能出现一些关联交易问题，这些问题可能会对公司和投资者产生一定的风险和影响，具体包括以下几个方面：•利益输送：关联交易可能导致公司将利益转移给关联方，从而损害其他股东的利益。
•不公平定价：关联交易可能导致公司与关联方进行不公平定价，使得公司的资产负债表不真实，误导投资者。
同业竞争与关联交易
1.同业竞争。
发⾏⼈应披露是否存在与控股股东、实际控制⼈及其控制的其他企业从事相同、相似业务的情况。
对存在相同、相似业务的，发⾏⼈应对是否存在同业竞争作出合理解释。
发⾏⼈应披露控股股东、实际控制⼈作出的避免同业竞争的。
2.关联交易。
(1)关联⽅、关联关系及关联交易的确定：发⾏⼈应根据《公司法》和《企业会计准则》的相关规定披露关联⽅、关联关系和关联交易。
(2)关联交易的分类：发⾏⼈应根据交易的性质和频率，按照经常性和偶发性分类披露关联交易及关联交易对其财务状况和经营成果的影响。
(3)经常性关联交易的披露内容：对于购销商品、提供劳务等经常性的关联交易，应分别披露最近3年及1期关联交易⽅名称、交易内容、交易⾦额、交易价格的确定⽅法、占当期营业收⼊或营业成本的⽐重、占当期同类型交易的⽐重以及关联交易增减变化的趋势，与交易相关应收应付款项的余额及增减变化的原因，以及上述关联交易是否仍将持续进⾏等。
(4)偶发性的关联交易的披露内容：对于偶发性关联交易，应披露关联交易⽅名称、交易时间、交易内容、交易⾦额、交易价格的确定⽅法、资⾦的结算情况、交易产⽣利润及对发⾏⼈当期经营成果的影响、交易对公司主营业务的影响等。
(5)规范关联交易的做法：发⾏⼈应披露是否在公司章程中对关联交易决策权⼒与程序作出规定；公司章程是否规定关联股东或利益冲突的董事在关联交易表决中的回避制度或作必要的公允声明；披露最近3年及l期发⽣的关联交易是否履⾏了公司章程规定的程序；披露独⽴董事对关联交易履⾏的审议程序是否合法及交易价格是否公允的意见；披露拟采取的减少关联交易的措施等。
尽职调查文件模板-03同业竞争与关联交易调查
一、同业竞争情况
二、关联方及关联交易情况
一、同业竞争情况
（一）调查手段及重点
取得发行人改制方案，分析发行人、控股股东或实际控制人及其控制的企业的财务报告及主营业务构成等相关数据，必要时取得上述单位相关生产、库存、销售等资料，并通过询问发行人及其控股股东或实际控制人、实地走访生产或销售部门等方法，调查发行人控股股东或实际控制人及其控制的企业实际业务范围、业务性质、客户对象、与发行人产品的可替代性等情况，判断是否构成同业竞争，并核查发行人控股股东或实际控制人是否对避免同业竞争做出承诺以及承诺的履行情况
3-2-6 与关联交易相关的独立董事意见
3-2-7 关联交易在销售或采购中的占比及其对发行人经营独立性的影响
3-2-8 关联交易相关的应收、应付款项占发行人应收、应付款项的比例
3-2-9 关联交易必要性、持续性、真实性的说明
3-2-10 经常性和偶发性关联交易及其对发行人长期持续运营的影响
3-2-11 与关联交易相关的同类交易的市场价格数据
3、定价依据是否充分，定价是否公允，与市场交易价格或独立第三方价格是否有较大差异及其原因，是否存在明显属于单方获利性交易。
4、向关联方销售产生的收入占发行人主营业务收入的比例、向关联方采购额占发行人采购总额的比例，分析是否达到了影响发行人经营独立性的程度。
5、计算关联方的应收、应付款项余额分别占发行人应收、应付款项余额的比例，关注关联交易的真实性和关联方应收款项的可收回性。
（二）收集材料目录（如不适用，请注明）
3-1 同业竞争情况
3-1-1 发行人改制重组方案
3-1-2 发行人、控股股东或实际控制人及其控制的企业主营业务情况的说明
3-1-3 控股股东或实际控制人关于避免同业竞争的承诺函
IPO专题之一：同业竞争与关联交易(全)
IPO专题之一：同业竞争与关联交易核心风险：同一控制下的企业合并与关联交易非关联化‚同业竞争与关联交易‛涉及发行人的业务独立性，IPO招股书有专门一章对此作出说明，根据IPO 规定发行人的业务必须独立。
发行人的业务应当独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争或者显失公平的关联交易。
为了解决同业竞争及关联交易问题，投行一般使出三招：买、卖、销。
‚买‛就是发行人购买同业竞争或关联交易公司，这样一般会涉及同一控制下的企业合并；‚卖‛就是将同业竞争及关联交易公司转让给独立第三方；‚销‛就是将同业竞争和关联关联公司注销。
笔者发现，不管是‚卖‛或‚销‛都存在很大的隐患，‚卖‛极容易导致关联方非关联化，涉嫌隐性同业竞争和关联交易，由地下转向地下；‚销‛与‚卖‛类似，且以‚销‛解决同业竞争往往构成同一控制下的企业合并，但此举之前为业界和监管层所忽略，大家只关注‚关联交易非关联化‛问题，没有关注‚构成同一控制下的企业合并‛事实，金仕达为宁和榕基软件就是两个鲜活案例，警示投行在解决同业竞争和关联交易时以‚买‛为上策，‚卖‛和‚销‛为下策，否则极容易出事。
一、金仕达卫宁及榕基软件折戟：同业竞争岂可一销了事？夏草2010年4月30日四家企业上创业板，两家通过，一家取消上会，还有一家被否，被否就是上海金仕达卫宁软件股份有限公司（以下简称金仕达卫宁），该公司是医疗卫生领域应用软件龙头企业，据招股书称：IPO报告期内业绩成长迅猛，营业收入和净利润年均复合增长率分别为46.98%、46.20%：但是笔者很快发现该公司收入增长异常：发行人2007年技术服务收入只有614万元，2008年迅速增长至1401万元，增长128；这引起笔者极大关注，招股书对技术服务收入井喷没有作详细解释，只声称于技术服务收入随着软件业务的增长具有累积性和延后性，显然仅仅只有这个理由是不够的，笔者很快就发现，公司在设立和改制过程中，曾经注销了与其存在同业竞争关系的上海金仕达卫宁医疗信息技术有限公司（以下简称医疗信息）和上海金仕达卫宁计算机技术服务有限公司（以下简称计算机服务公司），这两家注销的同业公司注销前业绩如下：据此，保荐人及律师称同业竞争情形已消除：可实际上，发行人表面上前注销同业竞争公司，但暗地里将其业务移交至本公司，这实际已构成同一控制下的企业合并，IPO报告期内报表理应将三家报表合并，不考虑内部抵销，该公司（集团）2007、2008、2009年度实际收入为8274万元、13905万元、11340万元，收入在下滑；净利润分别为1263万元、1818万元及2616万元。
浅析上市公司同业竞争与关联交易问题
浅析上市公司同业竞争与关联交易问题在当今复杂多变的商业世界中，上市公司面临着诸多挑战和问题，其中同业竞争与关联交易问题备受关注。
这两个问题不仅关系到上市公司的经营管理和财务状况，也对广大投资者的利益产生着重要影响。
一、同业竞争的概念及表现形式同业竞争，简单来说，是指上市公司与其控股股东、实际控制人及其所控制的企业从事相同或相似的业务，从而在市场上形成直接或间接的竞争关系。
这种竞争可能体现在产品或服务的同质化、市场份额的争夺、客户资源的竞争等多个方面。
同业竞争的表现形式多种多样。
例如，控股股东或实际控制人旗下的其他企业与上市公司生产相同的产品，并在同一市场销售；或者从事上下游相关业务，对上市公司的原材料供应或产品销售形成竞争压力。
此外，还可能存在技术、人才等方面的竞争。
二、关联交易的定义与常见类型关联交易则是指上市公司与其关联方之间发生的转移资源或义务的事项，包括但不限于购买或销售商品、提供或接受劳务、租赁资产、担保、资金融通等。
常见的关联交易类型有：1、购销关联交易：上市公司向关联方购买原材料、零部件，或者向其销售产品。
2、资金往来关联交易：如关联方之间的借款、还款、资金拆借等。
3、资产交易关联交易：包括固定资产的买卖、无形资产的转让等。
4、担保关联交易：关联方为上市公司提供担保，或者上市公司为关联方提供担保。
三、同业竞争与关联交易对上市公司的影响（一）同业竞争的影响1、资源分散：上市公司需要在与同业竞争企业的角逐中投入更多的资源，包括资金、人力、技术等，从而导致资源分散，影响核心业务的发展。
2、利益冲突：控股股东或实际控制人可能会在上市公司和其控制的同业竞争企业之间进行利益输送，损害上市公司中小股东的利益。
3、市场竞争力下降：同业竞争可能导致市场竞争无序，价格战频发，使上市公司的市场份额和盈利能力受到影响。
（二）关联交易的影响1、定价不公允：如果关联交易的定价不公正、不合理，可能导致上市公司的利润被转移或虚增，影响财务报表的真实性。
关联交易与同业竞争
关联交易与同业竞争今天，我们说一个具体问题的审核理念问题。
关于审核理念或者审核标准的问题，不担心对“非黑就是白的”这种问题的理解和判断，而实践中广受争议和纠结的是某些问题如何把握一个度的问题。
前者问题如实际控制人变更、出资不实、业务重组问题等，企业上市过程中都对运行时间有着严格的限定，而新三板对这些问题明确不再要求。
后者的问题如同业竞争和关联交易的问题，挂牌规则中并没有明确作为是否允许挂牌的基本条件，但是如何把握这个问题又成为实践中一个重要的问题。
1、关联交易关于关联交易问题，不论是首发上市还是新三板挂牌都没有规定关联交易是实质障碍，但是需要着重解释和解决关联交易的必要性和公允性问题。
在实践中，有时候可能公允性问题更好解释和论证一些（除非企业有着通过关联交易调节利润的意图），而必要性的解释有可能形成悖论：如果发行人的关联交易占比较小且不存在依赖，那么这笔关联交易的必要性就存在疑问，既然关联方的交易可有可无那么为什么不能清理？如果发行人的关联交易存在很大的必要性，那么可能发行人就对关联交易存在重大依赖的疑问，这样可能会损害发行人的资产完整性和业务独立性。
因此，在首发上市过程中关于关联交易的整合的力度越来越大，很多企业报告期内都没有关联交易的存在。
而对于新三板来说，关联交易并没有超过多少比例就不行或低于多少比例就确定不行的说法。
不过对于关联交易问题的判断还是要从必要性和公允性上来判断，如果挂牌企业的关联交易有以下的因素，那么小兵认为可以不要求挂牌企业强制清理：①关联交易的发展有着历史的原因和背景；②关联交易的公允性和必要性有一定的合理性。
③关联交易的清理目前阶段不具有可行性或者经济性，目前清理关联交易可能需要付出较大成本而挂牌企业无法承担。
④关联交易目前正在处于逐步规范的过程中，并且有着规范的明确预期。
⑤在考虑和不考虑关联交易的情况下，对挂牌企业的业务发展和盈利能力进行对比，以保证投资者对企业有着清晰完整的判断。
试论上市公司同业竞争与关联交易问题概要
试论上市公司同业竞争与关联交易问题关键词：上市公司/同业竞争/关联交易/法律规制/listed company/competition in the same business/affiliated trade/legal regulation内容提要：设立股份公司的最终目的就是为了上市，成为上市公司。
而能否正确处理好同业竞争和关联交易问题对于股份公司能否上市及上市后经营活动是否能够顺利进行至关重要。
法律对上市公司同业竞争和关联交易问题进行规制的重要意义不仅在于能够保障上市公司的合法利益，更在于还可以公平地维护全体股东，尤其是小股东和境外股东的合法利益。
一、同业竞争问题（一）同业竞争的基本含义及各国对于限制同业竞争的立法所谓同业竞争是指上市公司的控股股东（包括绝对控股股东与相对控股股东）所从事的业务同该上市公司业务构成或可能构成的直接或间接的竞争关系。
从竞争的一般意义来讲，企业之间存在竞争是市场经济条件下促进经济发展和社会进步的重要原因，但由于上市公司与其控股股东之间存在特殊的关系，如果两者之间构成直接或间接的竞争关系，不仅不利于整个社会竞争的有序进行，而且还有可能出现控股股东利用控制与从属关系进行各种内部活动和安排，从而不仅损害国家的利益（如通过惯常的内部转移定价使国家税收减少等）而且还可能做出有损于上市公司利益的决定，并进而侵害其他股东，特别是境外股东权益。
鉴于上述原因，各国在法律上一般都限制同业竞争，要求控股股东避免出现与上市公司之间同业竞争关系。
例如，日本商法第二编第74条规定：“（1）股东非有其他股东的承诺，不得为自己或第三者进行属于公司营业部类的交易或成为以同种营业为目的的其他公司的无限责任股东或董事；（2）股东违反前项规定进行为自己的交易时，可依其他股东过半数的决议，将其视为为公司所作的交易。
” [1]德国股份公司法第88条规定：“未经监事会许可，董事会成员既不允许经商，也不允许在公司业务部门中为本人或他人的利益从事商业活动；未经许可，不得担任其他上市公司的董事会成员或业务领导人或无限责任股东。
IPO同业竞争、关联交易问题——关联方认定及关联交易处理
【干货】IPO同业竞争、关联交易问题——关联方认定及关联交易处理第一部分：关联方、关联交易的认定一、确定拟上市公司的关联方是重组方案设计的第一步，但因《公司法》、《上交所上市规则》、《深交所上市规则》以及会计准则对关联方的定义不同，所以，我针对各规定制作了相关图表。
具体详见附件《关联方认定示意图》。
二、关联方、关联交易认定需要关注的其他信息1、创业板要求关联方的认定以报告期为区间披露；2、一方控制、共同控制另一方或对另一方施加重大影响以及两方或两方以上同受一方控制、共同控制或重大影响的，构成关联方；3、关联方交易：指关联方之间转移资源、劳务或义务的行为，而不论是否收取价款；4、对发行人重要子公司的参股股东也要进行核查（准关联方）。
〔重视该点〕第二部分：关联交易处理应关注的问题一、在审企业的持续尽职调查中，要特别关注关联交易非关联化的现象：1、非关联化后，相关方与发行人持续的交易情况；2、保荐机构和发行人律师核查：非关联化的真实性和合法性，是否存在委托等代理持股情形；非关联化的理由是否合理；非关联化对发行人的独立性、改制方案完整性以及生产经营的影响；非关联化后的交易是否公允；〔核心要点，重视〕〔如非关联化后，转出体系外，仍旧与其继续做交易是否合理，东莞案例〕3、审核员会重点关注关联交易非关联化问题，必要时将提请发审委关注。
二、关联交易对拟上市公司资产完整性的影响关注经常性的关联交易是否影响资产的完整性（不能向控股股东租赁主要资产，可以向独立第三方租赁），判断影响的大小。
三、关联交易对拟上市公司独立性的影响经常性关联交易对独立性的影响，是否造成实质性缺陷，是否采取措施避免重要依赖。
资产独立性存在问题的，构成发行障碍；共用商标，生产厂房、办公场所不能向关联公司租用。
第三部分：关联交易的处理方式在确定了各关联方之后，应针对各项目的特殊情况，制定出不同的重组方案。
一、保持关联交易应做到：（1）价格公允、未据此操纵利润，如：提供关联方与其他企业的合同，判断关联交易定价的合理性。
七、同业竞争与关联交易
第七章同业竞争与关联交易一、同业竞争本公司设立时，新昌县合成化工厂已将其生产经营医药化工产品的全部经营性资产投入股份公司。
2002年4月，新昌县合成化工厂已变更其经营范围为：本公司控股股东新昌县合成化工厂于2002年4月出具《关于不从事同业竞争的承诺函》，在其持有本公司股份期间，新昌县合成化工厂将不直接或间接从事构成与本公司现有业务范围内的业务存在同业竞争的任何活动，包括但不限于研制、生产和销售与本公司研制、生产和销售产品相同或相近似的任何产品，并愿意对违反上述承诺而给本公司造成的经济损失承担赔偿责任。
本公司之并行子公司大连新旅程国际贸易有限公司、上海昌宇商贸有限公司均已作出承诺，在其作为新昌县合成化工厂控股子公司期间，不从事与本公司现有业务范围内的业务存在同业竞争的任何活动。
发起人协议、公司章程大鹏证券有限责任公司已对本公司同业竞争问题发表专项意见如下：“浙江新和成股份有限公司与新昌县合成化工厂及其控制的法人之间不存在从事相同、相似业务的情况，无同业竞争。
浙江新和成股份有限公司制订的避免同业竞争的措施是合法有效的。
”浙江天册律师事务所已在法律意见书中对进行了说明。
二、关联方、关联关系和关联交易（一）存在控制关系的关联法人情况1、存在控制关系的关联法人1）存在控制关系关联法人的注册资本及其变化（新设公司如何处理）表存在控制关系关联法人注册资本及2000年度期间变化2）存在控制关系关联法人所持股份或权益及其变化表存在控制关系关联法人所持股份或权益2000年度期间变化3）存在控制关系关联法人的关联关系表存在控制关系关联法人的关联关系1 注：鉴于本公司直接拥有浙江新和成进出口有限公司90%表决权资本，拥有新昌新和成维生素有限公司90%表决权资本，而新昌新和成维生素有限公司又拥有浙江新和成进出口有限公司10%表决权资本，因此，本公司直接加上间接拥有的浙江新和成进出口有限公司有表决权资本的控制权为100%。