第五章劳动合同法(4)

劳动报酬等方面规定的义务；
▪ 2、不得转派遣。
▪ （三）劳动者的权利 ▪ 1、同工同酬权（第63条） ； ▪ 2、参加工会权（第64条）； ▪
▪ 七、劳务派遣合同解除的特别规定（第65 条）
▪ 第六十五条 被派遣劳动者可以依照本法 第三十六条、第三十八条的规定与劳务派 遣单位解除劳动合同。
▪ 被派遣劳动者有本法第三十九条和第 四十条第一项、第二项规定情形的，用工 单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳 务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳 动者解除劳动合同。
第七节 劳务派遣
▪ 一、劳务派遣的含义及劳动关系结构 ▪ 劳务派遣，是指劳务派遣单位与被派遣劳
动者建立劳动关系，并将劳动者派遣到用 工单位，被派遣劳动者在用工单位的指挥、 监督下从事劳动的用工形式。
劳务派单位
劳劳
动
动 关
合系
同
劳动者
用
工
关 系
▪ 劳务派遣中的各种关系 ▪ 1、劳务派遣单位和被派遣劳动者 ▪ 为劳动关系（第58条） ▪ 2、劳务派遣单位与用工单位 ▪ 劳务派遣协议属于民事合同（第59条）
▪ 二、违法约定试用期的赔偿责任：支付赔 偿金（第83条）
▪ 三、拖欠劳动报酬等的赔偿责任（第85条）
▪ 四、劳动合同无效时的赔偿责任（第86条）
▪ 五、用人单位违法解除或者终止劳动合同 的赔偿责任（第48、87条、条例第25条）
▪ （一）劳动者可以要求继续履行；
▪ （二）劳动者不要求或不能继续履行的， 支付相当于二倍经济补偿的赔偿金，此时 不需再支付经济补偿；
▪ 3、用工单位与被派遣劳动者
▪ 实际用工关系，用工单位应承担部分用人 单位的义务，如保障工作场所安全卫生等 （第62条、《实施条例》第29条）
▪ 劳务派遣的最大特点在于：劳动力雇佣与 劳动力使用相分离，形成“有关系没劳动， 有劳动没关系”特殊形态。
▪ 二、关于劳务派遣关系性质的争议
▪ （一）一重劳动关系说
▪ 可以是口头协议
▪ 四、非全日制用工可以兼职（第69条）
▪ 从事非全日制用工的劳动者可以与一个或 者一个以上用人单位订立劳动合同；但是， 后订立的劳动合同不得影响先订立的劳动 合同的履行。
▪ 五、非全日制用工不得约定试用期（第70 条）
▪ 六、非全日制用工关系的终止（第71条）
▪ 第七十一条 非全日制用工双方当事人 任何一方都可以随时通知对方终止用工。 终止用工，用人单位不向劳动者支付经济 补偿。
▪ 六、劳务派遣中的权利和义务 ▪ （一）派遣单位的义务（第58条） ▪ 1、履行用人单位对劳动者的义务； ▪ 2、与劳动者订立二年以上固定期限劳动合
同；
▪ 3、劳动者无工作期间也要按月支付报酬； ▪ 4、告知劳动者劳务派遣协议的内容。
▪ （二）用工单位的义务（第62条） ▪ 1、遵守劳动法关于劳动标准、劳动保护、
▪ 思考：
▪ 1、被派遣劳动者可否预告辞职？
▪ 有学者认为：可以。
▪ 个人理解：应区别对待，无工作期间可以，
被派遣期间则不可以，因为劳动者预告辞 职涉及劳务派遣协议的履行。
▪ 2、用工单位可否直接辞退劳动者？
▪ 不可以，因为他们之间不存在劳动关系， 只能退回派遣单位，由派遣单位解除。
▪ 八、劳务派遣中的法律责任
▪ 三、劳务派遣和相关制度的区别
▪ （一）劳务派遣和职业介绍
▪ 职业介绍机构只提供就业信息和服务，并 不与劳动者建立劳动关系。
▪ （二）劳务派遣和人事代理
▪ 人事代理制度中，劳动者与用人单位建立 劳动关系，但用人单位将与人事相关的管 理工作，如档案管理、职称评审、社会保 险等委托给人才中介机构办理。
▪ 连带责任：第92条
▪ 第九十二条 劳务派遣单位违反本法规定 的，由劳动行政部门和其他有关主管部门 责令改正；情节严重的，以每人一千元以 上五千元以下的标准处以罚款，并由工商 行政管理部门吊销营业执照；给被派遣劳 动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单 位承担连带赔偿责任。
第八节 非全日制用工
▪ 一、非全日制用工的界定（第68条） ▪ 《劳动合同法》以时间为界定标准： ▪ 第六十八条 非全日制用工，是指以小时
▪ 六、第88条规定的行政处罚和可能涉及的犯罪
▪ 第八十八条 用人单位有下列情形之一的，依法 给予行政处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任； 给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任： （一）以暴力、威胁或者非法限制人身自由 的手段强迫劳动的； （二）违章指挥或者强令冒险作业危及劳动 者人身安全的； （三）侮辱、体罚、殴打、非法搜查或者拘 禁劳动者的； （四）劳动条件恶劣、环境污染严重，给劳 动者身心健康造成严重损害的。
▪ 七、非全日制用工的工资支付（第72条）
▪ 第七十二条 非全日制用工小时计酬标准 不得低于用人单位所在地人民政府规定的 最低小时工资标准。
▪ 非全日制用工劳动报酬结算支付周期 最长不得超过十五日。
▪ 非全日制用工工资中一般包含了社会保 险费用，由劳动自己缴纳社会保险。
第九节 法律责任
▪ 一、未签订书面劳动合同的责任（第10条 第二款，第14条第三款、第82条、条例第 5、6、7条）
计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平 均每日工作时间不超过四小时，每周工作 时间累计不超过二十四小时的用工形式。
▪ 二、非全日制用工的特点和意义
▪ 特点：在临时性岗位和替代性强的岗位上
应用较多
▪ 意义：对企业而言，可根据客观情况灵活
用工，降低了人工成本；
▪ 对劳动者而言，提供了更多就业机会
▪ 三、非全日制用工的合同形式
▪ 四、劳务派遣单位设立
▪ （一）设立条件：
▪ 依据《公司法》设立劳务派遣公司，注册 资本不少于50万元（第57条）
▪ （二）不得设立劳务派遣单位的规定（第 67条、《实施条例》第28条）
▪ 第六十七条 用人单位不得设立劳务派遣 单位向本单位或者所属单位派遣劳动者。
▪ 五、劳务派遣的岗位限制
▪ 第六十六条 劳务派遣一般在临时性、辅 助性或者替代性的工作岗位上实施。
▪ 认为只有劳务派遣单位与劳动者之间存在 劳动关系，劳动者与用工单位之间不存在 劳动关系；
▪ （二）双重劳动关系说
▪ 认为劳动者与劳务派遣单位和用工单位均 存在劳动关系，他们是共同雇主。
▪ 分析：无论理论上如何界定，不可否认的 是派遣单位和用工单位都要承担劳动法上 的部分义务，两者加起来就是正常劳动关 系中用人单位的全部义务。