民事诉讼保障制度(1)
民事诉讼的有关制度之财产保全和先予执行
1、财产保全 我国民事诉讼法的规定，财产保全分为诉讼中财产保全和诉讼前财产保全。
（1）诉讼中的财产保全的必备条件： ①案件具有给付内容，即属于给付之诉。
②由于当事⼈的⾏为或者其他原因，有可能使判决将来不能执⾏或者难以执⾏。
③采取保全措施可以根据当事⼈的申请，如果当事⼈没有申请，⼈民法院在必要的时候也可以依职权进⾏。
④采取保全措施，可以责令申请⼈提供担保；申请⼈不提供担保的，驳回申请。
（2）诉前财产保全的必备条件： ①利害关系⼈的争议属于财产争议。
②由于义务⼈的⾏为或者其他原因，如不⽴即采取保全措施，将会使权利⼈的合法权益受到难以弥补的损害。
③诉前财产保全必须有利害关系⼈的申请，⼈民法院不主动提出。
④申请⼈应当提供担保，不提供担保的驳回申请。
（3）财产保全的范围和措施 ①根据《民事诉讼法》的规定，财产保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物。
②财产保全采取查封、扣押、冻结或者法律规定的其他⽅法。
2、先予执⾏ （1）概念 ⼈民法院审理请求给付财物的案件，在作出判决交付执⾏之前，因权利⼈难以甚⾄⽆法维持⽣活、⼯作和⽣产，及时裁定义务⼈先⾏给予⼀定款项或特定物，⽴即交付执⾏的制度。
（2）先予执⾏的条件： ①案件属于给付之诉，否则即使最终作出判决也不存在执⾏的问题，当然也就⽆须先⾏执⾏。
②双⽅当事⼈争议的法律关系中权利义务明确、具体。
③权利⼈⽣活困难或⽣产急需，不采取先予执⾏措施就难以维持正常⽣活或⽣产。
④被申请⼈（义务⼈）有履⾏能⼒。
⑤⼈民法院可以责令申请⼈提供担保，申请⼈不提供担保的，驳回申请。
（3）可以书⾯裁定先予执⾏的情形：追索赡养费、扶养费、抚育费、医疗费⽤的案件；追索劳动报酬的案件；因情况紧急需要先予执⾏的案件。
（4）先予执⾏⼀般由权利⼈提出申请，⼈民法院认为有必要，可以责令申请⼈提供担保，申请⼈不提供担保的，驳回申请。
如决定先予很⾼⾏，必须⽤裁定书，并⽴即执⾏。
【重要知识点】司法考试卷三民事诉讼法精讲笔记：诉讼保障制度与程序
【重要知识点】司法考试卷三民事诉讼法精讲笔记: 诉讼保障制度与程序司法考试卷三民事诉讼法精讲笔记：诉讼保障制度与程序期间：指人民法院、当事人或者其他诉讼参与人各自单独进行或者完成某种诉讼行为的时限。
送达：指人民法院依照法定方式和程序, 将诉讼文书交当事人和其他诉讼参与人的行为。
关注民事诉讼法法条第七章的内容财产保全：指人民法院在诉讼开始后, 或者诉讼开始前, 为保证日后给付判决的顺利执行, 而对当事人争议的财产或者与本案有关的财产所依法采取的各种强制性保护措施的总称。
财产保全限于请求的范围, 或者与本案有关的财物。
关注民事诉讼法法条第九十三条先予执行：指人民法院在受理案件后、终审判决作出前, 根据一方当事人的申请, 裁定对当事人向申请一方当事人给付一定数额的金钱或其他财务, 或者实施停止某种行为, 并立即付诸执行的一种程序。
简述现予执行的适用范围。
答：一、追索赡养费、抚养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的。
二、追索劳动报酬的三、因情况紧急需要先予执行的。
（所谓情况紧急是指：1、需要立即停止侵害、排除妨碍的；2、需要立即制止某项行为的；3、需要立即返还用于购置生产原材料、生产工具货款的；4、追索恢复生产、经营急需的保险理赔费的）。
对妨碍民事诉讼的强制措施：指人民法院在民事诉讼中, 为了制止和排除诉讼参与人或案外人对民事诉讼的妨害, 维护正常的诉讼程序, 保证审判和执行活动的顺利进行, 依法对妨害人所采取的各种强制手段的总称。
理解记忆妨害民事诉讼的强制措施的种类及其适用结语：司考大致的时间轴：3月份感性认识司考——4月份开始备考——5月份公布大纲——6月份网上报名——7月份现场确认——8月份打印准考证副证——9月考试。
选择适当的方法可以节省很多时间, 使你走上成功的捷径；但如果选择方法错误, 可能会使你误入歧途, 导致失败。
司法考试不仅仅是智力的考验, 同时还是一个方法的较量。
煮水要不间断地持续加热, 直到煮开, 这样才省时、省力。
民事诉讼法的基本制度
民事诉讼法的基本制度民事诉讼法是我国法律体系中重要的一部法律，它规定了民事诉讼的基本制度。
下面我将就民事诉讼法的基本制度进行阐述。
一、宪法地位民事诉讼法具有宪法地位，即在我国法律体系中具有最高的法律效力。
宪法规定了公民的合法权益受法律保护的基本原则，而民事诉讼法则是具体实施这一原则的具体方式和程序。
因此，民事诉讼法产生的一切规定都要以宪法为基础，并服从宪法的规定。
二、原则性制度民事诉讼法以保护公民的合法权益为出发点和落脚点，其基本原则包括公正、平等、合理、便捷、廉洁、尊重当事人的诉讼法权利等。
这些原则旨在确保当事人在诉讼中能够公平地享受自己的合法权益。
三、诉讼主体民事诉讼法规定了诉讼的主体，主要包括原告、被告和诉讼代理人。
原告是提起诉讼的当事人，被告是被诉讼的当事人，诉讼代理人是代表当事人进行诉讼活动的人。
四、诉讼程序民事诉讼法对诉讼的程序作了详细的规定，包括诉前调解、立案、传票送达、举证、开庭审理、裁决和上诉等。
这些程序的规定是为了保证案件能够在公平、公正、公开、透明的环境下进行，确保当事人的合法权益不受侵害。
五、证据规定民事诉讼法对证据的形式、提供、质证和采信等方面作了规定。
它明确了证据的种类和证据的力量，保证当事人能够提供充分、确凿、合法的证据来维护自己的合法权益。
六、执行制度民事诉讼法对诉讼程序的执行作了规定，包括财产保全、强制执行和拍卖等。
执行制度的规定是为了确保判决的有效执行，保证当事人能够及时获得他们应有的赔偿或其他法律效果。
七、救济方式民事诉讼法规定了民事诉讼的救济方式，主要包括临时救济措施、行政赔偿、国家赔偿和其他救济措施。
这些救济方式的规定是为了保护当事人的合法权益，使其能够获得应有的赔偿或其他法律效果。
民事诉讼法是我国法律体系中的一部重要法律，其基本制度的实施对于保护公民的合法权益、维护社会稳定和促进社会主义法治建设起着重要的作用。
我们应当认真学习和遵守民事诉讼法，维护自己的合法权益，并同样尊重他人的权益，共同构建和谐的社会关系。
第六章民事诉讼法学
诉前财产保全的适用必须具备以下条件：
1．必须具有紧急情况 2．必须由利害关系人向财产所在地法院提出财产保全 申请 3．申请人必须提供担保
第六章 民事诉讼保障制度
（二）诉讼财产保全
民事诉讼法
诉讼财产保全，又称诉讼保全，是指人民法院受理案
件后、生效的法律文书执行前，依一方当事人申请或依职权对 另一方当事人的财产或争议的标的物采取的强制措施。
民事诉讼法
第六章 民事诉讼保障制度
民事诉讼法
一、对妨害民事诉讼的强制措施的概念
和特点
对妨害民事诉讼的强制措施，是指在民事诉讼中，人民法院为 了保证诉讼活动和审判活动的顺利进行，依法对实施妨害民事 诉讼行为的人所采取的旨在排除其妨害行为的强制手段的总称。
特点：
（一）其适用目的在于排除妨害 （二）其适用于民事诉讼全过程 （三）其适用的对象比较广泛 （四）其既可单独适用也可合并适用
（四）先予执行错误的补救
由于先予执行时案件尚未判决，而实际判决将存在申请 人败诉的可能，若申请人败诉，则申请人应当按照生效 判决返还因先予执行所取得的利益，即适用民事诉讼法 关于执行回转的规定。 拒不返还的，法院强制执行。同时，申请人应当赔偿被 申请人因先予执行遭受的经济损失。
第六章 民事诉讼保障制度
诉讼财产保全的适用应具备以下条件：
1．必须发生在诉讼过程中 2．必须存在因法定原因使将来的生效判决不能或难以执行的 情况 3．案件必须有财产给付内容 4．申请人必须向受诉法院申请或者法院依职权采取财产保全 5．法院可以责令申请人提供担保
第六章 民事诉讼保障制度
民事诉讼法
（三）诉前财产保全与诉讼财产保
民事诉讼的基本制度有哪些
民事诉讼的基本制度有哪些⼈民法院受理公民之间、法⼈之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和⼈⾝关系提起的民事诉讼，适⽤民事诉讼法的规定。
民事诉讼的基本制度有哪些？下⾯，为了帮助⼤家更好的了解相关法律知识，店铺⼩编整理了相关的内容，希望对您有帮助。
民事诉讼的基本制度有哪些法院审理民事案件，依照法律规定实⾏合议、回避、公开审判和两审终审制度。
(1)合议制度。
即由3名以上的审判⼈员组成审判集体(合议庭)，代表法院⾏使审判权，对案件进⾏审理并作出裁判的制度。
法院在审理第⼀审民事案件时，除适⽤简易程序的民事案件由审判员⼀⼈独任审判外，其他案件都由审判员或者审判员同陪审员组成合议庭进⾏审理；第⼆审法院审理上诉案件、发回重审的案件、通过审判监督程序决定再审的案件，都应当另⾏组成合议庭进⾏审理。
实⾏合议制度可以充分发挥审判⼈员的集体智慧，集思⼴益，同时，还可以防⽌审判⼈员独断专⾏，保证案件公正审判。
(2)回避制度。
即法院审判某⼀民事案件时，执⾏审判任务的审判⼈员或其他有关⼈员与案件有⼀定利害关系的，应当按照法律规定退出审理活动的制度。
实⾏回避制度可以保证审判⼈员公正审理，依法办案，避免以权谋私或者徇私枉法，违法审判，从⽽更好地保护当事⼈的合法权益。
(3)公开审判制度。
即法院审理民事案件，除法律规定的特殊情况外，审理过程应向社会公开；即使不公开审理，也要公开宣判的制度。
实⾏公开审判制度，将法院的审判活动置于⼈民群众的监督之下，可以增加审判透明度，增强审判⼈员的责任感，保证审判质量，并起到法制宣传教育、预防纠纷、减少诉讼的作⽤。
(4)两审终审制。
即⼀个民事案件，经过两级法院审判即告终结的制度。
实⾏两审终审制，当事⼈对⼀审裁判不服可以提起上诉，有利于法院对⼀审确有错误的裁判及时纠正，也有利于法院较快地审结案件，及时确定当事⼈的民事权利义务，维护社会经济⽣活和社会⽣活的正常秩序，还可以避免缠讼和累诉。
对已经发⽣法律效⼒的终审裁判，当事⼈不能再⾏上诉。
民事诉讼保全制度法律是如何规定的
民事诉讼保全制度法律是如何规定的民事诉讼⼀般是对各类纠纷案件进⾏解决所应该进⾏的各项司法程序，民事诉讼案件中⼀般存在很多制度，其中保全制度就是其中⼀种，保全是需要先进⾏申请的，并且说明理由。
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新民事诉讼法的保全制度《中华⼈民共和国民事诉讼法》第⼀百条规定⼈民法院对于可能因当事⼈⼀⽅的⾏为或者其他原因，使判决难以执⾏或者造成当事⼈其他损害的案件，根据对⽅当事⼈的申请，可以裁定对其财产进⾏保全、责令其作出⼀定⾏为或者禁⽌其作出⼀定⾏为;当事⼈没有提出申请的，⼈民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。
⼈民法院采取保全措施，可以责令申请⼈提供担保，申请⼈不提供担保的，裁定驳回申请。
⼈民法院接受申请后，对情况紧急的，必须在四⼗⼋⼩时内作出裁定;裁定采取保全措施的，应当⽴即开始执⾏。
新的民诉法进⼀步完善了保全制度,⾸次对⾏为保全问题作出规定。
现⾏民诉法对⾏为保全问题未作规定。
侵害知识产权等案件有时需要禁⽌当事⼈作出某种⾏为,或者要求其作出某种⾏为,以制⽌侵权发⽣,防⽌损害扩⼤。
著作权法、专利法、商标法、海事诉讼特别程序法等法律作了相关规定。
新法在财产保全的基础上增加了这⽅⾯的规定:⼈民法院对于可能因当事⼈⼀⽅的⾏为或者其他原因,使判决难以执⾏或者造成当事⼈其他损害的案件,根据对⽅当事⼈的申请,可以裁定对其财产进⾏保全、责令其作出⼀定⾏为或者禁⽌其作出⼀定⾏为;当事⼈没有提出申请的,⼈民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。
根据《中华⼈民共和国民事诉讼法》第100条第⼀项“⼈民法院对于可能因当事⼈⼀⽅的⾏为或者其他原因，使判决难以执⾏或者造成当事⼈其他损害的案件，根据对⽅当事⼈的申请，可以裁定对其财产进⾏保全、责令其作出⼀定⾏为或者禁⽌其作出⼀定⾏为;当事⼈没有提出申请的，⼈民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。
”第102条 “保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物。
2024年10月自学考试00040法学概论部分真题含解析
2024年10月自学考试00040法学概论部分真题一、单项选择题1、我国《行政许可法》规定的行政行为说明理由、听取陈述和申辩等内容体现了______。
A．正当法律程序原则B．诚实信用原则C．比例原则D．越权无效原则2、根据我国分税制模式，归地方所有的是______。
A．消费税B．车辆购置税C．关税D．土地增值税3、关于非法证据排除规则，下列表述正确的是______。
A．非法证据排除规则源自于大陆法B．非法证据排除规则出生于英国C．1979年的我国司法解释对此规则有所规定D．非法证据排除规则在我国经历了司法解释到立法的重要转变4、教育部部属某高校学生对学校不向其颁发学位证的行为提起行政诉讼，适格的被告是______。
A．教育部B．省教育厅C．高校D．高校学位委员会5、不服一审法院的生效判决可以______。
A．提起再审B．提起上诉C．重复起诉D．抗诉6、甲与乙共同设立一个有限责任公司，下列表述正确的是______。
A．只能由出资最高的人担任董事长B．该公司的董事长一定是公司的法定代表人C．甲和乙均以个人财产为限对公司债务承担责任D．该公司的经理对董事会负责7、A国是中立国，B国和C国开战后，A国______。
A．可与两国保持正常的贸易关系B．可允许B国通过其领上向C国派兵C．可派兵支援国力较弱的C国D．必须是永久中立国8、根据我国《宪法》规定，最高国家权力机关是______。
A．主席B．国务院C．中央军事委员会D．全国人民代表大会9、19世纪末以前传统宪法的分类中，美国宪法属于______。
A．不成文宪法B．钦定宪法C．刚性宪法D．模仿宪法10、新国际经济秩序的基础是______。
A．公平互利原则B．和平共处原则C．国际合作以谋求发展原则D．国家经济主权原则11、下列关于民事诉讼证据规则的表述，正确的是______。
A．间接证据的证明力一般大于直接证据B．传来证据的证明力一般大于原始证据C．自认于己不利的事实一般需要另一方当事人举证证明D．经过公证、登记的书证的证明力一般大于其他书证12、宪法的实施要遵循合法原则，对此下列表述正确的是______。
民事诉讼的基本制度
Time not only allows you to see through others, but also allows you to recognize yourself.勤学乐施积极进取（页眉可删）民事诉讼的基本制度(1)回避制度。
即法院审判某一民事案件时，执行审判任务的审判人员或其他有关人员与案件有一定利害关系的，应当按照法律规定退出审理活动的制度。
实行回避制度可以保证审判人员公正审理，依法办案，避免以权谋私或者徇私枉法，违法审判，从而更好地保护当事人的合法权益。
如果遇到纠纷问题无法通过双方协调解决的话，那么最好的解决办法就是进行民事诉讼，虽说现在越来越多的人采用民俗诉讼的方法来解决问题，但这其实是非常好的社会表现，因为人们已经开始懂法用法，开始使用法律的武器来保护自己。
那民事诉讼的基本制度是什么呢？民事诉讼的基本制度(一)合议制度1、独任制的常见考点(1)适用案件：①简易程序;②特别程序，但是选民资格案件或者重大、疑难案件应适用合议制;③督促程序;④公示催告阶段。
(2)组织形式：审判员一人;(3)适用法院：基层法院及其派出法庭;(4)适用审级：①一审案件;②被二审人民法院发回重审，或者依照审判监督程序决定再审时，尽管适用一审程序，却必须实行合议制。
2、合议制的重点问题(1)第一审合议庭：①可以由审判员组成合议庭;②也可以由审判员和人民陪审员组成合议庭。
③选民资格案件或特别程序中的重大、疑难的案件，必须由审判员组成合议庭审理。
(2)第二审合议庭：必须由_______________组成。
(3)二审发回重审或再审程序：原审合议庭成员或独任审判员不得参加重审或再审合议庭。
(4)审判长：①院长或者庭长参加审判的，由院长或者庭长担任;②由院长或者庭长指定审判员1人担任。
(5)合议庭评议：实行少数服从多数的原则。
不同意见，必须如实记入笔录。
(二)回避制度1、适用范围《民事诉讼法》第45条(1)对象：审判人员(包括审判员和人民陪审员)、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。
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4
区别
诉前财产保全 诉讼中财产保全
申请主体不同
由利害关系人向 由申请人提出申请，必
人民法院提出
要时人民法院可以依职 权采取保全措施。
申请财产保全的 在起诉前提出申 在案件受理后、
时间不同
请
判决生效前提出
申请
对申请人是否提 申请人必须提供 法院可以责令申
供担保的要求不 担保
请人提供担保
同。
仅付95万元即雇佣平潭县打击走私 办公室所属的“海缉101”轮将船舶 强行拖走。并以非法手段在南京通
过船检，挂靠于南京可发船务公司
名下投入营运，船名定为‘宁高8号 “。
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1994年2月27日，该船在宁波至广州航行 途中经泉州港时因遇风暴而沉没。在此之 前曾经于1993年12月16日在中国人民保险 公司福建分公司投保，保险金额为108万 元，被保险人是高扬瑞，船舶沉没后，保 险公司已经开始理赔。申请人刘可华、张 海勇在未起诉的情况下向厦门海事法院提 出财产保全申请，请求保全被申请人80万 元的财产，包括保险公司将交付的船舶理 赔保险款，并由福安市益民粮油食品公司 为其提供了担保。
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二、妨害民事诉讼行为的构成和表现形式
（一）妨害民事诉讼行为的构成
1、行为人实施了妨害民事诉讼的行为，包括 作为与不作为；
2、行为人实施妨害民事诉讼的行为主观上是 故意的，即希望或放任妨害民事诉讼结果的 发生；
3、行为人实施妨害民事诉讼的行为发生在诉 讼过程中。
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（二）妨碍民事诉讼行为的表现形式
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二、财产保全的范围、措施和程序
（一）财产保全的范围
《民事诉讼法》第94条规定：“财产保 全限于请求的范围，或者与本案有关的 财物。”
（二）财产保全的措施：查封、扣押、 冻结或者法律规定的其他方法。
（三）财产保全的程序
申请，48小时裁定，裁定立即开始执 行，裁定可以申请复议一次。
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三、先予执行的担保和赔偿
人民法院可以责令申请人提供担保， 申请人不提供担保的，驳回申请。
申请人败诉的，应当赔偿被申请人 因先予执行遭受的财产损失。
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第三节 对妨害民事诉讼的强制措施
一、民事诉讼强制措施的概念
民事诉讼强制措施，是指在民事诉讼中， 对有妨害民事诉讼秩序行为的行为人采用 的排除其妨害行为的一种强制措施。
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三、财产保全的解除
财产保全因下列原因而解除： 1、被申请人提供担保； 2、诉前财产保全的申请人在采取保全措施后15
日内未起诉的 3、申请人撤回保全申请的。
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案例一
申请人刘可华、张海勇与被申请人
高扬瑞、高保龙于1993年5月签定了 一份价金为153万元的船舶买卖合同。 合同履行过程中，高扬瑞、高保龙
第五章 民事诉讼保障制度
第一节财产保全 第二节先予执行 第三节对妨害民事诉讼的强制措施 第四节期间和期日 第五节送 达 第六节 诉讼费用
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第一节 财产保全
一、财产保全的概念和种类
财产保全，是指人民法院在利害关系人起诉前或 者当事人起诉后，为保障将来的生效判决能够得 到执行或者避免财产遭受损失，对当事人的财产 或者争议的标的物，采取限制当事人处分的强制 措施。
必要时也可以裁定采取财产保全措施。 第五，人民法院可以责令当事人提供担保
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(二)诉前财产保全 适用条件：
1、申请人将来提起案件的诉讼请求具有财产给 付内容。
2、情况紧急，不立即采取相应的保全措施，可 能使申请人的合法权益受到难以弥补的损失。
3、由利害关系人提出诉前财产保全申请。 4 诉前财产保全申请人必须提供担保。
问：一审判决尚未生效前能否申请财产 保全？
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第二节 先予执行
一、先予执行的概念
先予执行，是指在终局执行以前，为了权利人 生活或者生产经营的急需，法院裁定义务人预 先给付权利人一定数额的金钱或者财物的措施。
二、先予执行的适用范围和条件
（一）适用范围
1、追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费 用的案件；
财产保全分为诉讼中的财产保全和诉前财产保全
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2
(一)诉讼中财产保全
条件：
第一，该案的诉讼请求具有财产给付内容。 第二，将来的生效判决因为主观或者客观的因素导致
不能执行或者难以执行。 第三，诉讼中财产保全发生在民事案件受理后、法院
尚未作出生效判决前。 第四，一般应当由当事人提出书面申请，人民法院在
胁迫他人作伪证。 第三，隐藏、转移、变卖、毁损已被查封、扣押的财产或者已
被清点并责令其保护的财产，转移已被冻结的财产。 第四，对司法工作人员、诉讼参与人、证人、翻译人员、鉴定
1、必须到庭的被告，经两次传票传唤，无 正当理由拒不到庭。
2、违反法庭规则的行为。如未经允许在开 庭时录音、录像、拍照。
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（二）妨碍民事诉讼行为的表现形式
3 当事人、其他诉讼参与人以及其他人所实施的下列行 为：
第一，伪造、毁灭重要证据，妨害人民法院审理案件。 第二，以暴力、威胁、贿买方法阻止证人作证或者指使、贿买、
货物及货款，原告佳星公司批发部多次催
要未果。于是诉至法院。
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经法院一审审理后判决被告飞达公司给 付原告拖欠的货款和交还代销货物。被告 不服，在上诉期向上级法院提起上诉，但 与此同时，被告将代销货物运到各地，原 告佳星公司发现后，向一审法院递交了财 产保全申请书并提供了担保，要求法院冻 结被告银行帐户或扣押相应的财产。
2、追索劳动报酬的案件； 3、因情况紧急需要先予执行的。
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（二）先予执行适用条件
1、当事人之间事实基本清楚、权利义 务关系明确，不先予执行将严重影响申 请人的生活或生产经营的。
2、申请人确有困难并提出申请。 3、案件的诉讼请求属于给付之诉。 4、被申请人有履行能力。
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本案是否可以提起诉前财产保全？保全范 围可以包括保险理赔金吗？
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案例二
1990年，被告飞达电子公司从原告佳星电 器公司百货批发部处购买美丽牌700A-1型 收录机代为销售，总计20万元，而被告飞 达公司一直未付货款。另外，1989年6月至 3月期间，原告佳星电器公司曾委托被告 飞达公司销售各种收录机。1990年3月双方 在结帐时发现，被告飞达公司尚存有部分