合同法实务讲座2

对于为长期合作订立的合同，如框架合同，允许 具体每笔业务采取订单、信函方式，但订单、信 函上应加盖对方公章或法定代表人签名。
合同组成要件
合同不仅包括当事人签字盖章并以合同、协议等 命名的文件；
还包括各笔业务的订单、产品图纸、物品交接清 单（租赁）、区域示意图、营业执照、身份证明 等合同附件、双方对交易事项作进一步约定或对 合同内容进行变更的往来函件，等等。
注意区分“定金”与“订金”
定金与违约金不能同时适用。
违约金
违约责任
将违约金作为承担违约责任方式的，可以规定违 约金具体金额，也可规定违约金计算方式。
在诉讼过程中，若约定的违约金低于或者过分高 于实际损失，当事人可请求法院或者仲裁机构予 以增加或适当减少。
定金与违约金不能同时适用。
赔偿损失
违约责任
违约情形主要包括：迟延履行、履行不符合合 同约定、不履行。
合同中可以约定的违约责任主要包括：继续履 行、定金、违约金、赔偿损失、解除合同。
违约责任
继续履行
比如卖方交付货物质量不合格，买方可 以要求卖方修理、更换、重作。
定金
违约责任
债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。 给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求 返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的， 应当双倍返还定金。
主要内容
什么是合同 为什么要订立合同 怎样订合同 怎样规范履行合同 租赁、买卖合同的特别问题
什么是合同？
合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间 设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。
合同形式
合同形式包括口头形式、书面形式或其他形式。
在诉讼中，以口头形式订立的合同，需要两人以 上无利害关系人证明，而且证明人需要有一定地 位，比如政府部门；以传真、电子邮件等形式订 立的合同还需要其他辅助证明。因此，建议采取 书面形式订立合同。
二、作为证据
诉讼中，合同是据以判断当事人间是否存在特定约定， 当事人是否有违约行为，应当承担何种责任的重要证据。
三、合同约定的优先适用
《合同法》施行之前的《经济合同法》规定优先适用 法律，法律没有规定的按合同约定，还是无法确定的按照 惯例。但1999年10月1日起施行的《合同法》，借鉴西方 意思自治原则，强调约定的优先适用性，即，合同有约定 的按照约定，没有约定或者约定不明的按照法律规定，若 仍然无法确定的，按照惯例（双方有交易惯例的按此惯例， 否则按照市场的一般惯例）。自此，合同约定对于确定交 易各方权利义务尤为重要。
为什么要订立合同？
一、防范风险
合同将各方的权利义务确定下来，对合同履行过程中 各种行为后果作出规定，使各方对合同的履行有一定的预 见性，能够在一定程度上防范风险的发生，同时能督促各 方按约行事。
而在订立合同过程中也要注意风险的防范，比如订立 合同过程中将涉及商业秘密的，则可能须事先签订一份保 密协议。
违约责任
违约方向守约方赔偿的损失包括：直接损失和可得利 益损失，但可得利益损失以订立合同时能够预见到或者应 当预见到为限。
为此，当订立合同时，若合同标的的价值较小，而一旦 对方违约可能造成较大损失时，应在合同中明确说明这一 后果，并规定这一损失由违约方赔偿。例：购买绣线用于 制作出口服装，因绣线质量问题导致出口货物质量不合格， 外方向中国出口商进行大额索赔。
知识产权案件中的律师费，法律规定由侵权方承担，但 其他案件中的律师费法律没有规定，所以应在合同中明确 约定。
解除合同
违约责任
法律明确规定了能够解除合同的情形；当事人可 以在合同中另行约定能够解除合同的情形。
比如：规定迟延履行达一定期限，或欠款达到一 定金额等情形下，守约方可以解除合同。
建议：
违约责任
买卖合同中可规定，货物质量出现问题，买方可 要求修理、更换、退货，同时承担一定金额的违 约金并赔偿损失；
其他合同，一般约定为守约方有权解除合同，同 时要求违约方承担违约金并赔偿损失。
解决争议的方法
双方因合同产生争议可以通过仲裁或者诉讼解决， 一般约定通过诉讼解决，同时要明确约定管辖法 院。如果约定通过仲裁解决的，要约定由哪个仲 裁机构仲裁，否则，仲裁机构约定不明的则须通 过诉讼解决。
要约和承诺均在到达对方时生效，要约可以撤 回和撤销，承诺可以撤回但不能撤销。
二、缔约过失责任
在订立合同过程中，一方当事人的过错可能给 对方造成损失，为此，法律上规定了缔约过失责 任。
缔约过失责任的法律规定
当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成 损失的，应当承担损害赔偿责任： （一）假借订立合同，恶意进行磋商； （二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假 情况； （三）有其他违背诚实信用原则的行为。
形的物（如知识产权）。
数量、质量
数量要确切，有时也可规定允许合理的尾 差。
质量包括技术指标、质量要求、规格、型 号、新旧程度、品牌、生产厂家等，都需 要明确。
价款、报酬
不仅包括货物或服务本身的价款，还包 括税费、运费、保险费、装卸费、保管费 等。这些费用由哪一方支付，如何支付都 应明确规定。
当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是 否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地 使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责 任。
三、合同主要条款
标的 数量、质量 价款或报酬 履行期限、地点和方式 违约责任 解决争议的方法
标的
标的包括物和服务。 物又包括有形的物（如设备、产品）和无
怎样订立合同？ຫໍສະໝຸດ 怎样订立合同一、要约、承诺 二、缔约过失责任 三、合同主要条款 四、格式合同、格式条款 五、案例
一、要约、承诺
当事人订立合同，采用要约、承诺方式。要约
人提出订立合同的条件，受要约人完全接受，表 明双方的意思表示一致，合同的订立过程结束。
若受要约人对要约作了实质上的改变，则他作 出的是新要约，而不是承诺。
履行期限、地点和方式
履行期限可以规定为即时履行、定时履行、在一 定期限内履行，也可规定为一次履行完毕或者分 期履行。分期履行的要写明每期的准确时间。
履行地点：是确定如何承担标的物毁损灭失风险、 所有权何时转移、运费如何承担的依据。
履行方式：比如是一次交付还是分期分批交付， 是交付实物还是交付凭证。