非法转包违法分包的建设施工合同是否必然全部无效(可编辑)
非法转包合同效力是怎样的
非法转包合同效力是怎样的《合同法》规定禁止非法转包和违法分包。
承包人由此所实际取得的收益，根据建筑立法和相关司法解释的规定，类同于出借建筑法定资质的建设施工企业因出借行为取得的利益，和无资质建筑企业因借用资质签订建设工程施工合同取得的利益，均属于非法所得，合同当然无效，非法所得应由法院在诉讼中予以收缴。
知识延伸：违法分包的情形(1)总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的;(3)施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的;(4)分包单位将其承包的建设工程再分包的。
转包是指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，直接将其承包的全部建设工程转包给他人。
相关阅读：转包的法律特征根据转包的概念并结合建设部体改法规司1996年颁发的(96)建法法字第14号《关于如何界定工程转包分包问转包题的复函》的相关规定，转包具有下列法律特征：(1)转包人不履行建设工程合同全部义务，不履行施工、管理、技术指导等技术经济责任。
转包人在承包工程后，并不成立项目经理部，也不委派技术人员和管理人员对工程建设进行管理和技术指导，往往以收取总包管理费的方式，将全部工程转让给转承包人，转包人不履行建设工程合同中应由承包人(转包人)履行的全部义务。
(2)转包人将合同权利与义务全部转让给转承包人，转承包人与原合同发包人之间建立了新的事实合同关系(原合同指发包人或总包人与转包人之间的建设工程合同，下同)。
转包后，转包人不履行原合同约定的全部建设工程任务，全部的建设工程均由转承包人完成，这样在转承包人与原合同发包人之间建立了新的事实合同关系。
(3)转包人对转承包人的履行行为承担连带责任。
工程转包后，在转包人并不退出原合同关系的前提下，转承包人与原合同发包人建立了新的事实合同关系，转承包人应就建设工程的质量、工期、安全对原合同发包人承担责任。
同时，转包人也应按照原合同就建设工程的质量、工期、安全对原合同发包人承担责任。
建设工程非法转包、违法分包的法律界定及处理原则
近年来，随着我国建筑业的快速发展，“分包”与“转包”成为建设工程施工过程中普遍存在的现象，建设工程承包人为追求不正当利益，往往将承包的建设工程非法转包、违法分包，由此导致建设工程施工合同纠纷，引发安全质量问题。
我国相关法律以及行政法规对“违法分包”与“非法转包”作了明确规定，然实际施行过程中如何正确把握转包、分包、非法转包、违法分包的界限及与劳务分包等相关概念的区别还存在模糊之处，有待进一步探讨。
根据《建筑法》的有关规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。
对承包人非法转包、违法分包建设工程取得的利益、出借法定资质的建设施工企业因出借行为取得的利益、没有资质的建设施工企业因借用资质签订建设工程施工合同取得的利益应予以收缴。
本文就建设工程非法转包、违法分包如何界定及处理的原作一探讨，希望能有助于建设工程活动的规范和该类纠纷的处理。
一、转包、分包行为的认定及相互区别根据《建筑法》及相关法律的规定，建设工程分包是指经发包人同意或者认可，建设工程的总承包人将承包的部分工程发包给具有相应资质条件的单位。
可见，分包是在总承包合同之外，以总承包人（分包合同的发包方）与分包人（分包合同的承包方）为合同当事人的独立的工程承包合同。
分包必须符合三个条件：（1）须经发包人同意或者认可；（2）总承包人发包给分包人的是其总承包工程中的部分工程；（3）分包人须具有要相应的资质条件。
分包人按照分包合同的约定对总承包人负责，并与总承包人就分包工程对发包人承担连带责任。
建设工程转包是指承包人在承包建设工程后，又将其承包的建设工程全部或者部分转让给第三人（即转承包人）。
转让后，转让人退出承包关系，受让人即转承包人成为承包合同的另一方当事人，转让人对受让人的履行行为不承担责任。
转包的外在形式与合同权利义务的概括转让非常相似，乃至有学者认为：“转包在理论上称为合同的转让，是合同权利义务的概括转让。
工程分包是无效合同吗法律
工程分包是无效合同吗法律我们需要明确什么是无效合同。
根据《中华人民共和国民法典》的规定，无效合同是指合同虽然形式上成立，但由于违反了法律法规的强制性规定或者社会公共利益，从而不产生法律效力的合同。
无效合同自始至终不产生任何法律效果，对当事人没有约束力。
我们来看工程分包合同无效的具体情形：1. 未经发包人同意的分包：总承包商在未获得发包人书面同意的情况下擅自进行分包，该分包合同是无效的。
因为发包人有权决定是否接受分包商的服务，这是发包人的基本权利之一。
2. 分包给无资质或超越资质等级的单位：如果分包商不具备相应的资质或者其资质等级不符合工程项目的要求，那么这样的分包合同也是无效的。
资质要求是为了确保工程质量和安全，不得违反。
3. 违反法律法规强制性规定的分包：如果分包合同的内容违反了法律法规的强制性规定，比如涉及非法转让承包权、违反公平竞争原则等，该分包合同同样无效。
4. 分包合同约定违反公序良俗：如果分包合同中的条款违反了社会公共利益或者公序良俗，比如包含有歧视性内容、损害劳动者权益等，该合同也是无效的。
5. 分包合同形式要件不全：民法典规定，合同应当具备一定的形式要件，如书面形式、双方签字盖章等。
如果分包合同缺乏这些基本形式要件，也可能导致合同无效。
6. 分包行为涉嫌违法：如果分包行为本身涉嫌违法，如分包过程中存在贿赂、欺诈等违法行为，那么分包合同也是无效的。
7. 其他违反法律、行政法规的情形：除了上述情形外，任何其他违反国家法律、行政法规的分包行为，都可能导致分包合同无效。
需要注意的是，即使分包合同被判定为无效，也不意味着分包商可以逃避责任。
根据法律规定，合同无效后，由此产生的损失应由过错方承担赔偿责任。
因此，无论是总承包商还是分包商，在签订分包合同时都应当严格遵守法律法规，确保合同的合法性，以免造成不必要的法律风险和经济损失。
建筑工程合同司法解释三
建筑工程合同司法解释三共计二十三条，主要对建设工程施工合同的效力、工程款支付、工期违约等方面进行了规定。
以下为对该司法解释的详细解读。
一、关于建设工程施工合同的效力根据司法解释三第一条，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当认定无效：1. 承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；2. 没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；3. 建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
此外，根据司法解释三第二条，承包人因转包、违法分包建设工程与他人签订的建设工程施工合同，应当认定无效。
二、关于工程款支付司法解释三对工程款的支付问题进行了明确规定。
根据第十一条，当事人约定工程款支付方式，但未约定的，应当按照合同约定或者按合同性质、交易习惯确定。
根据第十二条，当事人对工程款支付时间、数额有争议的，可以请求人民法院委托鉴定机构鉴定。
鉴定费用由当事人承担。
根据第十三条，当事人约定工程款支付期限，但未约定的，应当按照合同约定或者按合同性质、交易习惯确定。
当事人约定工程款支付期限，但未约定付款日期的，付款日期应当根据合同履行情况确定。
三、关于工期违约司法解释三对工期违约问题进行了规定。
根据第十七条，当事人约定工期，但未约定的，应当按照合同约定或者按合同性质、交易习惯确定。
根据第十八条，当事人一方未按照约定履行工期义务，给对方造成损失的，应当承担赔偿责任。
根据第十九条，当事人一方因不可抗力不能履行工期义务，可以根据不可抗力的影响部分或者全部免除责任。
四、其他规定司法解释三还对一些其他问题进行了规定。
如，根据第四条，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。
此外，司法解释三还明确了人民法院审理建设工程施工合同纠纷案件的管辖问题，以及当事人申请再审的条件等。
总之，建筑工程合同司法解释三对建设工程施工合同的效力、工程款支付、工期违约等方面进行了明确规定，为人民法院审理此类案件提供了有力的法律依据。
建设工程施工合同无效的情形及后果
建设⼯程施⼯合同⽆效的情形及后果认定为⽆效的情形有：1、承包⼈未取得建筑施⼯企业资质或者超越资质等级的;2、没有资质的实际施⼯⼈借⽤有资质的建筑施⼯企业名义的;等等。
建设⼯程施⼯合同⽆效的后果有：1、合同中有关解决争议⽅法的条款具有相对独⽴性，不因合同⽆效⽽失去其效⼒;等等。
关于建设⼯程施⼯合同⽆效的情形及后果的问题，下⾯店铺⼩编为您详细解答。
⼀、建设⼯程施⼯合同⽆效的情形建设⼯程施⼯合同具有下列情形之⼀的，认定为⽆效：1、承包⼈未取得建筑施⼯企业资质或者超越资质等级的;2、没有资质的实际施⼯⼈借⽤有资质的建筑施⼯企业名义的;3、建设⼯程必须进⾏招标⽽未招标或者中标⽆效的。
”4、当承包⼈在建设⼯程竣⼯前取得相应资质等级的，该施⼯合同按有效处理。
5、承包⼈⾮法转包、违法分包建设⼯程或者没有资质的实际施⼯⼈借⽤有资质的建筑施⼯企业名义与他⼈签订建设⼯程施⼯合同的⾏为⽆效。
6、法律未明确规定建设⼯程合同⽆效的其他情形7、未采⽤书⾯形式订⽴的建设⼯程合同，如果⼀⽅已履⾏主要义务，另⼀⽅予以接受，则合同仍然成⽴有效。
除此之外，⾮书⾯形式订⽴的建设⼯程合同是⽆效的。
8、没有按国际规定的程序和国家批准的投资计划订⽴的建设⼯程合同是⽆效的。
⼆、建设⼯程施⼯合同⽆效的后果1、合同中有关解决争议⽅法的条款具有相对独⽴性，不因合同⽆效⽽失去其效⼒。
2、法律仅规定为承包⼈请求的应予⽀持，如果发包⼈请求参照合同约定⽀付⼯程价款是否⽀持，法律并未规定。
在⼀次实际案例中，北京仲裁委员会某仲裁员认为只有承包⼈请求时才予以⽀持。
3、因此所受到的损失，双⽅都有过错的，应当各⾃承担相应的责任。
”4、建设⼯程施⼯合同⽆效，且建设⼯程经竣⼯验收不合格的，按照以下情形分别处理：(1)修复后的建设⼯程经竣⼯验收合格，发包⼈请求承包⼈承担修复费⽤的，应予⽀持;(2)修复后的建设⼯程经竣⼯验收不合格，承包⼈请求⽀付⼯程价款的，不予⽀持。
因建设⼯程不合格造成的损失，发包⼈有过错的，也应承担相应的民事责任。
建筑工程施工转包违法分包怎么办
建筑工程施工转包违法分包怎么办建筑工程中的转包和分包是不一样的性质的，对于建筑施工发包违法是不符合法律规定，很多人没有意识到这个问题的严重性，不清楚违法装包会怎么处理，那么，建筑工程施工违法犯罪转包违法分包怎么办呢？我相信浓浓的你一定会对此产生浓厚的兴趣。
一、建筑工程施工转包违法分包怎么办《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定：承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。
可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴没收当事人已经取得的非法所得。
《建筑法》第67条规定，承包单位将承包工程的工程转包的，或者违反本法明定进行分包妨害的，责令改正，没收违法所得，并处罚款……从而将此两类行为定性为违反行政法禁止性勒祖规定的行为;而《合同法》也有与此相反规定禁止非法转包和违法分包。
承包人由此所实际取得的超额收益，根据建筑立法和相关司法解释的规定，资质于出借建筑法定类同的建设施工企业因出借行为取得的利益，和无资质建筑企业因借用资质签订建设工程施工合同取得的利益，均属于非法所得，应由法院在诉讼中予以收缴。
对此，在实践中要严格把握承包人无证转包和违法承包商分包行为的外延范围。
结合国务院于2000年1月30日发布的《建设项目质量管理条例》第78条第2款规定，违法分包，是指：(1)总承包单位将建设工程分包给的相应资质条件的单位不具备;(2)建设工程总承包乙方合同中未获约定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位的;(3)施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他实体单位的;(4)分包单位将其分包的建设工程但要再分包的。
总包是指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的职责和义务，直接将其承包的全部建设工程总包工程建设给他人。
人民法院在审理相关案件高级人民法院中，应限制承包人但此范围内认定在非法转包和违法分包的行为。
最高院建设工程施工合同司法解释第四条-违法转包-分包合同的处理原则
第四条违法转包，分包合同的处理原则建设工程法律2009-10-27 09：19：21 阅读125 评论0 字号：大中小订阅第四条违法转包,分包合同的处理原则承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。
人民法院可以根据《民法通则》第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。
［条文主旨］本条规定具有两方面内容:一是承包人非法转包、违法分包建设工程或者不具有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订的建设工程施工合同违反《建筑法》的强制性规定无效；二是将当事人依据上述无效合同取得的利益确定为非法所得，依据《民法通则》第一百三十四条第三款：“人民法院审理民事案件时，可以收缴当事人进行非法活动的财物和非法所得”的规定，由人民法院采取民事制裁措施，对承包人非法转包、违法分包建设工程取得的利益、出借法定资质的建设施工企业因出借行为取得的利益、没有资质的建设施工企业因借用资质签订建设工程施工合同取得的利益予以收缴。
［理解与适用]一、起草背景《建筑法》从规范建筑业市场，保证建设工程质量的目的出发,明确规定禁止承包人非法转包、违法分包建设工程。
禁止未取得资质等级证书的企业承揽工程。
但在建筑业市场中，承包人为追求不正当利益,将承包的建设工程非法转包、违法分包。
无资质的施工企业为承揽工程，常常通过各种形式使用法定资质建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同。
上述违法行为，一方面导致建筑业市场承、发包行为不规范，竞争无序,扰乱建筑业市场的正常运转,另一方面直接导致建筑工程质量缺陷,建设工程发生安全事故，危及人民生命及财产安全，扰乱社会安定.但法律对承包人转包、违法分包建设工程的合同是否无效，没有明确的法律规定，人民法院对如何适用法律认定此类合同效力理解不同，导致对此类合同效力认定上的不同.人民法院对合同性质认定的不一致，使案件审判达不到良好的社会效果，同时不利于制裁民事违法行为，进而达到规范建筑业市场的目的.故而，本条中明确规定，承包人非法转包、违法分包的建设工程施工合同无效无效。
建设工程非法转包、违法分包的法律定性以及处理措施
建设⼯程⾮法转包、违法分包的法律定性以及处理措施实践中⾮法转包⾏为主要有：承包单位承包建设⼯程后，不履⾏合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设⼯程转让给他⼈的；等等。
违法分包⾏为的情形有：总承包单位将建设⼯程分包给不具备相应资质条件的单位的；等等。
关于建设⼯程⾮法转包、违法分包的法律定性以及处理措施的问题，下⾯店铺⼩编为您详细解答。
⼀、⾮法转包、违法分包⾏为的法律界定1、实践中⾮法转包⾏为主要包括以下⼏种：（1）承包单位承包建设⼯程后，不履⾏合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设⼯程转让给他⼈的；（2）承包单位承包建设⼯程后，不履⾏合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设⼯程肢解后以分包的名义分别转给其他单位的；（3）法律、法规、规章规定的其他转包建设⼯程⾏为。
承包单位对其承包的建设⼯程未派出项⽬管理班⼦或其技术管理⼈员数量明显低于正常⽔平的，以转包⾏为论处。
2、违法分包⾏为的⼏种情形：（1）总承包单位将建设⼯程分包给不具备相应资质条件的单位的；（2）建设⼯程总承包合同中未有约定，⼜未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设⼯程交由其他单位完成的；（3）施⼯总承包单位将建设⼯程主体结构的施⼯分包给其他单位的；（4）分包单位将其承包的建设⼯程再分包的。
总承包⼈将部分建设⼯程发包给不具备相应资质条件的分包⼈，分包⼈在⼯程竣⼯前取得相应资质等级的，也不以违法分包论。
⼆、⾮法转包、违法分包的处理原则1、《建筑法》、《合同法》都明确禁⽌承包单位将建设⼯程⾮法转包或者违法分包。
2、承包⼈⾮法转包、违法分包建设⼯程的⾏为⽆效，⼈民法院可以收缴当事⼈已经取得的⾮法所得。
3、对于⽆效合同的处理——⽆效的合同⾃始没有法律效⼒。
当法院在审理后确认合同⽆效的情形下，当事⼈之间不再依照原合同继续履⾏，那么原合同中约定取得的财产也不可能再实际取得。
将这部分没有实际存在的所得也予以收缴显然加重了当事⼈的负担，扩⼤了法律后果。
- 1、下载文档前请自行甄别文档内容的完整性，平台不提供额外的编辑、内容补充、找答案等附加服务。
- 2、"仅部分预览"的文档,不可在线预览部分如存在完整性等问题,可反馈申请退款(可完整预览的文档不适用该条件!)。
- 3、如文档侵犯您的权益，请联系客服反馈,我们会尽快为您处理(人工客服工作时间：9:00-18:30)。
非法转包违法分包的建设施工合同是否必然全部无效(可编辑)精选资料Complex综合也体现了经济法理念。
无须证明销售者主观上是否明知从而降低了执法难度增强了该条款的强化对企业产品质量的监督和约束实际操作性。
产品质量法规定国家对产品质量实行以抽查为主要方式的监督检查制度明确规定了申请复检制度丰富了产品质量监督部门的检查手段。
参考文献同时加大了生产者、销售者的产品质量义务。
生产者、销售者不得拒绝对依杨紫煊经济法M北京大学出版社,高等教育出版社,法组织的产品质量监督检查对拒绝者视情节责令改正、停业整顿、直至徐孟洲,谢增毅一部颇具经济法理念的产品质量法J法学吊销营业执照。
体现了国家为了产品质量的提高和社会利益进行干预。
家,()加大对产品质量违法行为的处罚力度陈乃新论产品质量法中的经济法精神J长沙理工大学学对产品质量违法行为加以处罚是国家对产品质量问题进行干预的重报,()要手段而处罚力度的加大则意味着干预程度的增加。
,我国的产品质量法任立伟论经济法视角的产品质量法J法制论坛,()在年修改后处罚的对象从生产者、销售者扩展为为提供运输、保管、陈海涛,夏桃华产品责任法的经济法理念分析J安徽警官职业学仓储等便利条件的、提供制假生产技术者。
修改后产品质量法第也摒弃院学报,()了将“明知”作为销售者承担法律责任的前提条件的规定销售者只要销史际春,李青山论经济法的理念J法学论坛,()售禁止销售的产品均应负法律责任除非销售者能证明自己无过错方能减姜方利经济法理念若干问题探讨J湘潭师范学院学报,()轻法律责任。
这一规定将举证责任由执法机关转移给销售者使执法机关徐孟洲经济法的理念和价值范畴探讨J社会科学,()非法转包、违法分包的建设施工合同是否必然全部无效吕合阵摘要：在建设施工过程中非法转包、违法分包的现象屡见不鲜同。
、以合法形式掩盖非法目的的合同。
、损害社会公共利益的合同。
、违由于非法转包、违法分包违反我国强制性法律规定而被认定为无反法律、行政法规的强制性规定的合同。
结果使已签订的合同失去效力。
效。
无效合同的责任归属也就变成了返还财产、赔偿损失。
那么这个最高人民法院年作出的《关于审理建设工程施工合同纠纷案件问题就来了由于合同签订双方损失很难计算合同中约定的违约条中适用法律问题的解释》规定的合同无效的情形有：款由于合同无效也就失去约束力。
如何主张损失成了难题。
根据（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的过错原则双方都存在过错认定违约方承担的损失仅仅是同期人民（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的银行的贷款利息这明显违背了诚信和公平原则。
非法利益不受保护（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的何为非法利益这就要有一个明确的法律概念。
否则难以解决现实中（四）承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工问题。
本文就建设施工合同中非法转包、违法分包的合同是否全部无人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同。
效谈谈自己的一点看法。
二、责任承担关键词：无效合同非法转包违法分包非法利益公平诚信责任承担房地产行业作为中国经济重要组成的部分不论是商业地产行业、工业地产、还是住宅这些工程质量问题日益引起国人的注意。
各地的楼歪歪、楼倒倒更是从出不穷。
因而专家学者们也把目光聚焦在工程施工的各个环节力求从根本上解决工程质量这一顽疾。
大家把目光锁定在如何确保工程质量问题的同时却忽略了一个问题那就是实际施工者的利益。
他们是工程的实际施工者劳动付出者。
层层分包虽然违规但也是出于无奈减少成本。
有资质的建筑公司没有自己的施工队资金也有限所以就要寻求第三方合作而第三方就是实际的施工者和管理者。
也即是非法转包、违法分包的承担者。
由于非法转包、违法分包合同无效基于目前法律的规定合同无效所得财产应返回或赔偿损失这样建筑公司没有伤到元气这些实际施工者和管理者却伤到了元气。
实际施工者和管理者基于分包合同的违约条款和其他制约建筑公司的条款对建筑公司没有任何约束力所以要从根本上遏制非法转包。
违法分包问题不能一刀切的认定非法转包、违法分包合同无效。
下面笔者就分析一下如何认定非法转包、违法分包合同效力的认定。
一、合同无效情形合同法条规定的合同无效情形有：、一方以欺诈、胁迫的手段订立损害国家利益的合同。
、恶意串通损害国家、集体或者第三人利益的合民事责任合同法条规定：合同无效或者被撤销后因该合同取得的财产应当予以返还不能返还或者没有必要返还的应当折价补偿。
有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失双方都有过错的应当各自承担相应的责任。
该条法律明确了合同无效后责任的承担返还财产赔偿损失。
行政责任因合同无效产生的行政责任由相关部门责令企业整改、降低资质、吊销资质及罚款。
三、转包、分包合同的效力转包的含义转包是指承包人在承包工程后又将其承包的工程建设任务转让给第三人转让人退出现场承包关系受让人成为承包合同的另一方当事人的行为。
我国合同法、建筑法明确禁止转包。
转包包括将全部建设工程转给他人或者将全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包两种行为。
分包的含义分包是指从事工程总承包的单位将所承包的建设工程的一部分依法发包给具有相应资质的承包单位的行为该总承包人并不退出承包关系其与第三人就第三人完成的工作成果向发包人承担连带责任。
违法分包包括《合同法》第条规定的将工程分包给不具备相应资质的单位、将工程主体结构的分包、再分包和《建筑法》第条规定的承包人未经发包人同PComplex综合意将工程分包的种情形。
其均没有约束力其所收的管理费等最多也是退还对其没有根本性的影从分包的定义可以看出合法的分包须满足以下几个条件：响。
因为工程已经结束工程款已经付。
这务必会造成企业诚信度下降有（）分包必须取得发包人的同意违诚实信用原则。
（）分包只能是一次分包即分包单位不得再将其承包的工程分包违法分包、转包原因分析出去俗语说存在即有道理违法分包和转包之所以屡禁不绝肯定有其生（）分包必须是分包给具备相应资质条件的单位长的空间。
首要原因还是利益问题建筑行业利润低已经成为不容否认（）总承包人可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条的事实。
据统计建筑行业的利润仅为左右远远低于其他行业。
企业为件的分包单位但不得将主体工程分包出去。
了生存势必会想尽一切办法谋求自身的利益如出借资质、违法分包、转现行法律存在的问题包等出现也就见怪不怪了。
其次法律制度存在漏洞监管不到位。
我国目《合同法》、《建筑法》、《建设工程质量管理条例》、最高人民法院前的法律规定大都是禁止性规定没有引导企业该怎么去做如何提高自《关于审理建设工程施工合同纠纷案件中适用法律问题的解释》对转包、身的经营策略且这些禁止性规定又缺乏可操作性很多东西都只停留在分包均作了相关规定。
合同法第条分别对承包人将建设工程转包、分包文字层面无法去落实。
再次我国建筑企业缺乏信用这一层次原因与我给不具备相应资质的单位再分包和将主体工程分包等几种行为做了禁止国国情有关系毕竟我国改革开放才三十多年很多东西还在探索阶段。
大性规定。
合同仅仅对转包和分包行为作了禁止性规定对借用资质签订合多数企业的领导层文化水平不高整体素质偏低进而导致企业信用整体同的行为并未作出规定。
低下。
《建筑法》对转包、分包和借用资质行为作出了大量的禁止性规定认定合同无效的不利后果包括借用和出借资质、任何转包、未经建设单位许可的分包、分包给不具按照现行法律由于转包分包违法法律的强制性规定合同应当认定备相应资质的单位、再分包和将主体工程分包等做了禁止性规定。
当事人无效。
但合同认定无效明显有违立法目的有损另诚实守法一方的合法权是不是可以引用法不禁止即自由的理论呢没有给出明确的答案。
益。
因合同无效合同中约定的违约责任条款自然无效对双方没有约束《建设工程质量管理条例》对转包、分包和借用资质的行为做了更为力。
如果诚信一方不能举证自己的损失实践中法院也仅仅是参照同期中详细的规定但基本上是在合同法和建筑法的解释说明没有新的突破。
国人民银行贷款利率进行赔偿这就大大损害了诚信一方的利益。
因此最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件中适用法律问题在实践中便出现了很多恶意请求认定合同无效的情形进而拖延支付工程的解释》明确了非法转包、分包、借用资质签订的建设施工合同无效但对款的时间也从另一方面拖延建筑材料供应商货款和农民工工资。
转包、分包情形下发包人与承包人签订的合同效力出借资质企业与借用综上笔者认为转包、转包合同并不一定全部无效。
针对当事人之间资质企业的实际施工人签订的合同效力承包人转包、分包和出借资质给的约定只要不违背诚实信用原则不损害社会利益和第三人利益应当有有资质的企业之间签订的合同效力没有做出相应的规定。
效。
全部无效必然损害诚信守法一方的合法权益有违立法本意也不利根据现行法律的上述规定只要违反法律法规的禁止性规定合同于从根本上解决违法分包和转包。
针对违法分包、转包不能简单粗暴的采即无效。
这种一刀切的做法未免太过生硬。
转包、分包现象屡禁不止的取一刀切的形式而应根据实际情况分别对待这才是解决问题的最好方原因就说明了法律制定的失败。
法律不能一味的去堵而是应该采用疏法。
司法实践中违法分包和转包的工程款结算也是参照合同约定因此的方法。
只要不损害公共利益针对当事人之间的约定该确认的还是要确既然都走到“参照”这一步是不是再往前迈一步走到“按照”即部分有认。
否则转包者、分包者可能利用这一点合同无效所有的合同条款对效呢。
这是我们值得期待的。
完善官僚制重申官僚理性张周涛东莞市广播电视大学摘要：自官僚制诞生以来,关于它的优劣之争一直不绝于耳。
特别是随着新公共管理理论的提出许多学者对官僚制大加批判。
但令人遗憾的是我们国内很多学者也是人云亦云大批特批官僚制。
那么官僚制在我国真的到了应该抛弃的地步？本文经过分析认为我们非但不应抛弃反倒应该不断完善重审官僚理性。
关键词：官僚制官僚理性理性不足重申伴随着新公共管理运动的兴起我国一些学者在引进西方先进行政理念的同时大谈特谈“摒弃官僚制”以期与国际接轨。
但现实情况是西方国家在发展的过程中由于官僚制得到了充分的应用其缺点也不断暴露出来所以针对西方来说官僚制可以进行超越或者是摒弃。
但我们是否也要效仿西方置官僚制之“死地”而“后生”,官僚制在我国真的像在国外一样到了应该抛弃的地步还是应该大力发扬官僚理性完善官僚制呢一、官僚制的“重新审视”众所周知官僚制是在韦伯那里得到系统阐释的。
许多学者在大谈特谈“摒弃官僚制”时实际上一定程度上误会了韦伯的本意。
因此在对官僚制进行评价之前我们有必要再回归到它的发明者韦伯那里再重新审视一下“官僚制”。
韦伯的理性官僚制理论是在传统的官僚制实践经验和前人研究的理论基础上总结出来的。