法理学(第四版)考试重点
张文显法理学笔记(第四版)
法理学（第四版）张文显本书框架本书分为两大部分：第一部分法学，内容为第一编法学导论，包括第一章法学、第二章法理学概述、第三章马克思主义法学第二部分法，第三编法的起源和发展、第四编法的运行、第五编法的价值、第六编法与社会，包括第四章法的概念、第五章法的渊源、分类、效力、第六章法的要素、第七章、法律体系、第八章、权利和义务、第九章法律行为、第十章法律关系、第十一章法律责任、第十二章法律程序、第十三章法的历史、第十四章法的演进、第十五章全球化和法律发展、第十六章法的制定、第十七章法的实施、第十八章法律职业、第十九章法律方法、第二十章法的价值概述、第二十一章法的基本价值、第二十二章法与人权、第二十三章法与政治、第二十四章发育经济、第二十五章法与文化、第二十六章法治与社会建设部分编章节第一部分法学一、法学导论（一）法学1、法学的研究对象2、法学的历史3、法学与相邻学科4、法学的研究方法（重要！！）5、法学教育和法律人才素质的养成（二）法理学概述1、法理学的对象和性质2、中国法理学3、学习法律学的意义和方法（三）马克思主义法学的生产与发展1、马克思主义法学的形成于发展2、列宁对马克思主义法学的继承与发展3、马克思主义法学中国化的进程第二部分法二、法的本体（法是什么）（四）法的概念1、法的概念的语义分析2、法的本质3、法的基本特征4、法的作用（五）法的渊源、分类和效力1、法的渊源2、法的分类3、法的效力（六）法的要素1、法的要素的含义2、法律概念3、法律规则4、法律原则（七）法律体系1、法律体系的含义2、法律部门及其划分3、当代中国的法律体系（八）权利和义务1、历史上的权利观和义务观2、权利和义务概念3、权利和义务的分类4、权利和义务的关系（九）法律行为1、法律行为的含义2、法律行为的结构3、法律行为的分类（十）法律关系1、法律关系的概念和分类2、法律关系的主体3、法律关系的客体4、法律关系的形成、变更和消灭（十一）法律责任1、法律责任的含义2、法律责任的认定和归结3、法律责任的承担（十二）法律程序1、法律程序的概念2、正当法律程序五、法的价值（法应当是什么）（二十）法的价值概述1、法的价值的含义2、法的价值体系3、法的价值的冲突和整合（二十一）法定基本价值1、法与秩序2、法与自由3、法与效率4、法与正义（二十二）法与人权1、人权概念2、法对人权的保护三、法的起源和发展（十三）法的历史1、法的起源2、法的历史类型（十四）法律演进1、法律演进概论2、法律继承3、法律移植4、法律改革（十五）全球化和法律发展1、全球化概论2、全球化下的法律发展趋势四、法的运行（十六）法的制定1、立法的概念2、立法体制3、立法过程和立法程序4、立法的原则（十七）法的实施1、守法2、执法3、司法（十八）法律职业1、法律职业概述2、法律职业技能和伦理3、法律职业制度（十九）法律方法1、法律方法概说2、法律推理3、法律解释4、法律论证六、法与社会（法与社会其他方面的相互作用）（二十三）法与政治1、法与政治的基本关系2、法与国家的基本关系3、执政党的政策和法律4、法与民主（二十四）法与经济1、法的生产方式2、法与市场经济3、法与经济体制改革4、法与经济发展方式转变（二十五）法与文化1、法与文化的与一般原理2、法与道德3、法与宗教4、法律文化（二十六）法1、法治的概念治和社会建设2、中国特色社会主义法治道路3、法治和和谐社会第一部分、法学第1章法学研究和法学教育第一节法学的研究对象(不考)1、法学是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。
司法考试：法理学重点
法理学重点、难点辨析：法与道德
1．生成方பைடு நூலகம்上的 建 构 性 与 非建构性
（1）法在根本上也是自生自发累积进化来的，但在形式上却不能不承认法的建构性；
（2）道德不是自觉制定的产物，自发而非建构是其本质属性。
2．行为标准上的确定性与模糊性
（1）法有特定的表现形式，有明确的行为模式和法律后果；
（2）道德无具体的表现形式，其对行为的要求笼统、模糊。
3．存在形态上的 一 元 性 与 多元性
（1）法的内容及评价标准在特定国家的体系结构中具有统一性、普适性和可预期性；
（2）由于信念和良心是道德的存在方式，因而道德及其评价标准在本质上是主观、自由和多元的。
4．调整方式上的外在 侧 重与内在关注
（1）法一般只规范和关注外在行为，通常不离开行为过问动机；
7．解决方式上的 可 诉 性 与 不可诉性
（1）可诉性是法区别于一切行为规那么的显著特征，对与法相关的行为的个别处理是可能和可操作的，且是有预设的实体标准和程序规那么作为依据的，故可实现对相类行为和情形的非差别对待，保证处理和决定的一致性和平等性。
此外，法的可诉性还意味着争端和纠纷解决的终局性和最高权威性。
（2）道德首先和主要关注内在动机，侧重通过内在信念影响外在行为，且评价和谴责主要针对动机。
5.强制方式上的外在 强制与内在约束
（1）法与有组织的国家强制相关；
（2）道德在本质上是良心和信念的自由，因而强制是内在的。
6．运作机制上程序性与非程序性
（1）程序性是法的核心；
（2）道德以主体内省和自决的方式生成和实现，与程序无关。
《法理学》考试章节重点
法理学第一章1、法学又称法律科学，是一切专门以法律现象为研究对象的学科的总称。
2、法学体系，指法学是一个由各个互不相同、但有联系的分支学科构成的知识系统。
3、法理学是我国法学体系中处于基础理论地位的理论学科，它是系统阐述马克思主义法律观，从总体上来研究法和法律现实的一般规律，研究法的产生、本质、作用、发展等基本问题，研究法的创制和实施的一般理论，并着重研究我国社会主义法和法制的基本理论问题的理论学科。
4、法学的产生的条件主要有两个：首先，要有法律现象的材料的一定积累；其次要有专门从事研究法律现象的法学家阶层。
5、马克思主义法学与剥削阶级法学的原则区别有：（1）指导思想不同。
剥削阶级法学的指导思想形形色色，但都是唯心史观。
马克思主义法学是以辩证唯物主义和历史唯物主义做为自己的指导思想。
（2）阶级基础不同。
剥削阶级法学都是有意或无意地为剥削阶级服务，为剥削制度辩护，是镇压和欺骗劳动人民的思想武器。
马克思主义法学是工人阶级和广大劳动人民的权利和利益的体现，它公开申明自己为无产阶级和广大劳动人民的根本利益服务的。
（3）在法学的阶级性与科学性的关系上不同。
剥削阶级法学在根本上是少数人利益的体现，所以竭力掩饰和否认自己的阶级倾向，标榜“客观主义”，说自己是超阶级的、无阶级的，而实际上处处表现了它的阶级性。
马克思主义法学公开承认自己是阶级性和科学性的辩证统一。
（4）一系列根本的理论观点有原则上的不同。
首先，关于法的概念和本质。
其次，关于法是否具有阶级性问题。
第三，经济基础对法的作用问题。
最后，关于法的发展问题。
6、邓小平民主与法制思想的主要内容概括起来有以下几点：（1）关于坚持人民民主专政与发展社会主义民主的理论（2）关于“一手抓建设、一手抓法制”和法制建设的基本要求的理论（3）关于社会主义市场经济与法制建设的理论（4）关于政治体制改革、社会主义民主建设与法制建设的理论（5）关于社会主义文化建设与法制建设的理论（6）关于社会治安综合治理、反腐倡廉和法制建设重在教育的理论（7）关于人权的理论（8）关于“一国两制”的理论（9）关于部门法制建设、法学研究、法学教育和加强执法队伍建设的理论（10）关于关键在于党的领导、加强和改善党对民主、法制建设的领导的理论7、法学体系是一个由各个互不相同、但又联系的分支学科构成的知识系统。
法理学期末考试复习要点
法理学考试基本要点一、不定项选择题。
（共考10个。
）（一）古罗马五大法学家：蒂努斯。
（二）法律原则的分类：1.按法律原则产生的基础不同,可分为:政策性原则和公理性原则。
2.按法律原则的覆盖面不同可分为:基本法律原则和具体法律原则。
3.按法律原则的内容不同可分为:实体性原则和程序性原则等。
（三）法的渊源的种类：主要渊源和次要渊源。
主要（正式）渊源是指直接具有国家法律效力的法律渊源；而次要（非正式）渊源是指不具有直接的法律效力，仅具有一定说服力的法律渊源。
世界各国由于法律传统不同，其法律渊源也有一定的差异。
迄今为止世界上出现过的法律渊源主要有：1、制定法：指由立法机关或有权机关通过法定程序制定的规范性法律文件。
制定法是当今世界所有国家的重要的法律渊源，我国的法律渊源主要就是制定法或者说成文法。
2、判例：主要存在于英美法系国家。
3、习惯：如瑞士、台湾民法的规定。
4、法理：即对法的理性认识，在司法适用中一般包括社会上公认的价值、正义标准、法律解释等。
5、法学家的学说；6、国际条约和协定；7、宗教教义和戒律。
当代中国的法律渊源：1、宪法：2、法律；3、中央法规；4、地方法；5、规章：包括军事规章、部门规章和地方政府规章。
6、国际条约。
在当代中国，判例、习惯、政策、道德、法理等属于非正式法律渊源。
（四）法的效力范围：法律效力范围指法律规范的约束力所及的范围，也称法律的生效范围或适用范围。
具体包括法律的对象效力范围、法律的事项效力范围、法律的时间效力范围和法律的空间效力范围。
1、法的对人的效力关于法的对人效力的原则，主要有：属人原则、属地原则、保护主义原则、折衷主义原则。
现在世界上绝大多数国家采用折衷原则。
具体我国法的对象效力：中国人在国内，一律适用；中国人在国外，原则上适用；外国人在中国，一般适用；外国人在外国，原则上不适用。
2、法的时间效力：法律的时间效力即是指法律规定其效力范围在时间上的沿展期间。
包括法律何时生效、何时失效以及法律对其生效之前的行为是否有效三个问题。
《法理学》复习大纲及答案
《法理学》复习大纲及答案一、单选题1. 下列不属于法的价值的是：（）2.3.4.5.6.7.8. 法的适用对象是一般人而不是特定的人，它是反复适用的而不是仅适用一次的。
这表明法具有（）。
9.系是最根本的联系。
10.素中的（）。
11.12.13.14.15. 下列有关公民权利能力的表述，有哪一项是错误的？（）16.17.个法学本科文凭，只有这样他将来才能有资格参加国家的司法考试。
这体现了法的（）。
18.（）。
19.定继承人的一人或者数人继承"。
从法的规范作用看，该项规定属于哪一情况？（）20.21.22.也产生一定的威慑和教育作用，这里体现了法的两方面的作用。
对于这两方种作用，二者的关系是：（）。
23.24.则，以司法解释的形式予以公布，其总结过程属于（）。
25.律”应当作（）。
26.27.28. 全国人民代表大会常务委员会不能（）。
29.30.钱物的行为。
两个月后未见动静，黄某几经努力才弄清是检察院的章某把举报信私下扣住并给了叶某。
黄某于是向县人大、市检察院举报章某的行为。
黄某的行为属于下列那一种？（）31.行为是最主要、最基本的产生法律责任的原因和根据，但不是认定和归结法律责任的全部情况。
②部分或全部免除责任并不意味着特定的违法行为是合理的、法律允许的或法律不管的。
③责任自负原则也不是绝对的。
学生乙的观点是：①法律责任是社会为了维护自身的生存条件而强制性的分配给某些社会成员的一种负担。
②未达到法定责任年龄为免除法律责任的条件。
③责任与处罚相当原则实际上是公平观念、公正观念在归责问题上的具体体现。
对上述论点进行分析，下列选项哪一项是不正确的（）32.33.（）34.点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。
”对此，下列哪一个选项的说法可以成立（）35.约》，这一现象在法理学术语上最恰当的称呼为（）36.列关于法律实施的哪一项不正确（）（）37.（）38.（）39.（）40.41.42.43.44.45.（）46.各自所认缴的出资额。
法理学考试重点
一、法理学概念法理学是法学的一般理论、基础理论、方法论和意识形态二、法学法学是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称三、当代中国法的渊源（正式与非正式）（必考）1、当代中国法的正式渊源有：（1）立法，这是最直接的法的渊源，所有法律、法规、规章都有立法产生；（2）国家机关的决策和决定，这种法的渊源主要有行政机关的行政命令、行政措施、重要文告等。
在中国法律、法规、规章中，有大量的规则都是由这些政策和决定提炼而成或提升起来的；（3）司法机关的司法解（4）国家和有关社会组织的政策，由于中国的国家性质和执政党对国家的领导地位，中国的执政党政策，特别是转化为国家政策的执政党政策，是许多法律、法规、规章的重要渊源（5）国际法，在改革开放的时代，在中国加入WTO的背景下，在经济和文化一体化的趋向益见明显的情形下，国家法自然成为中国的一种重要的发的渊源2、非正式渊源（1）习惯习惯是无论何种法律文化背景下都存在的法的渊源，法律规则中有不少规则来自习惯（2）道德规范和正义观念，在依法治国和以德治国并举的现时期，道德规范和正义观念是资源性发的渊源的重要组成部分（3）社团规章和民间合约，在中国市场经济、民主政治和法治国家的建设过程中，以及在建成之后，社团规章和民间合约都应是资源性发的渊源的的一种要素（4）外国法，中国需要借鉴外国法特别是经济文化发达国家的法律制度，并以其中可以为我所用的因素作为自己的一种资源性发的渊源四、法的对象效力（必考）法的对象效力是指发的适用对象有哪些，对什么样的人和组织有效。
也称对人的效力，人包括自然人和法所拟制的人——法人和其他组织各国法的对象效力有差异，所实行的原则有四种：第一、属人原则，本国的人和组织无论在国内外都受本国法的保护和约束，一国的发不适用于该国内的外国人和组织；第二，属地原则，一国的法对本国内的本国和外国人有效力，本国人不在国内则不受保护和约束；第三、保护原则，以保护本国利益为标准，无论国籍和地域侵害哪国利益用哪国的法；第四，综合原则，即以上三种原则的结合而以属地原则为基础的综合性原则五、法的溯及力法的溯及力指新法对它生效前所发生的行为和事件可加以适用的效力。
法理学第四版张文显整理笔记
法理学张文显主编第四版第一章法学第一节法学的研究对象1.法学：是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。
包括对法的历时性研究、共时性研究；既要研究法的内在方面，又要研究外部方面；既要研究法律规范、法律关系和法律体系的内容和结构以及法律关系的要素,又要研究法的实际效力、效果、作用和价值。
2.凡属于与法有关问题和现象都在法学的研究范围内。
法律意识、法律关系、法律行为等都是法律现象，都是法学的研究对象。
作为整体的法学以整个法律现象为研究对象，而部门法学以某个分支的法律现象为研究对象。
3.法学体系，就是由法学内部各不相同但又相互联系的分支学科构成的学科或知识系统。
(1)从法律部门的角度，将法学体系划分为：宪法学，刑法学，民法学等（2）从认识论的角度分为：理论法学与应用法学第二节法学的历史一、西方法学历史1）起始——古希腊：习惯法为主体的法律制度已有相当程度的发展。
苏格拉底、柏拉图和亚里士多德2）顶峰——古罗马：法学获得相对的地位，成为罗马法渊源之一。
3）最灰暗——中世纪：基督教主导，独立法学消失。
4）复兴——中世纪后期：出现法学教育、法学研究，出现注释法学.专业资料.整理分享.派。
5）世俗化——文艺复兴：人文主义法学派产生。
6）蓬勃——资产阶级革命：出现法权世界观，自然法学派：表现为“社会契约论”“天赋人权论”，提出契约自由、法律面前人人平等、罪刑法定原则。
7）流派——18世纪末：哲理法学派、历史法学派、分析法学派（标志法学作为独立学科出现）。
8）社会化——20世纪初：社会法学派、新黑格尔主义法学派、新康德主义法学派。
9）振兴——20世纪50年代：新自然法学派、社会法学派、新分析法学派等二、中国法学历史1）夏、商、西周：出现了以天命和宗法制度为核心的法律思想。
“明德慎刑”“以德配天”2）春秋战国：百家争鸣，大发展的时期，法家“以法治国”，法学一度非常昌盛。
3）西汉至清中：以儒家法律思想为核心的文化系统，出现律学（唐律疏议），王安石变法，明末进步法律思想。
张文显《法理学》第四版-考研笔记(详细完整版)
1.明示终止
2.默示终止
（3）法的溯及力又称法的溯及既往的效力：是指新的法律颁布后，对其生效前的事件和行为是否适用的问题，如果适用，则具有溯及力；如果不适用，则不具有溯及力。
各国法溯及力大体规定：
1.从旧原则，即新法没有溯及力；
2.从新原则；
3，从轻原则；
4.从新兼从轻原则；5.从旧兼从轻原则。各国包括我国通常采用最后一个。
第四节：法的作用
一、法的作用的原理
概念：法对人的行为和社会关系所产生的影响。
1、法的作用是统治阶级【阶级对立社会】或人民的意志影响社会生活的体现
法是统治阶级或者人民按照自己的意志支配人民的行为，控制、变革或者发展社会的工具，目的是建立和维护有利于统治阶级或者人民自己的社会关系、社会秩序和社会进程。所以，法作用于人民的行为和社会关系实质上是统治阶级或者人民的意志在发挥作用，在影响社会。
二）来源：
（1）法律人吸纳
（2）法律人创设
（三）功能：
（1）认识功能
（2）表达功能
（3）提高法律合理化功能
二、法律概念分类
（一）依涉及内容
1.涉人概念：关于人（自然人、团体）的概念
2.涉事概念：关于法律事件和法律行为的概念
2.良好的法律体系依赖立法者的认识能力。
3.高素质的法律职业群体。
4.良好的法律文化氛围。民主观念、权利义务观念等。
5.充足的物质基础。
第五章法的渊源、形式和效力
第一节法的渊源
法的渊源主要有以下几种含义
法的理论渊源：是指法律原则或者法律制度的理论基础
法的历史渊源：是指形成法律的历史材料，或指历史上产生某一法律的法律原则或者规则行为的事件
法的文献渊源：特指有关法律的百科全书，教材和著作
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法理学重点
名词规范解释
国家与法律体系
法律体系是指由一国现行的全部法律规范按照不同的法律部门分类组合而形成的一个体系化的有机联系的统一整体（由一个国家的全部现行法律规范构成的有机整体）
法律规范的结构
第一种是传统的三要素说，认为法律规范由假定、处理和制裁三部分组成；
第二种是两要素说，认为法律规范由行为模式和法律后果构成；
第三种是新兴的三要素说，认为法律规范由条件、行为模式和法律后果构成。
法的效力（详情见P60）
法的效力是指使人之行为服从法律治理的能力。
是法的基本属性，乃法的各种约束力的总称
法律责任（详情见P133）
法律责任是由特定法律事实所引起的对损害予以补偿、强制履行或接受惩罚的特殊义务，亦即由于违反第一性义务而引起的第二性义务。
法的定义
法，是一定社会形态下维护统治阶级意志的行为准则，他随阶级的存在而存在，他具有阶级性，强制性，一定时期的稳定性
法的价值（详情见P250）
法的价值又称为法律的价值，
第一种使用方式是指法律在发挥其社会作用的过程中能够保护和增加的价值。
第二种使用方式是指法的“形式价值”，它是指法律在形式上应当具备的那些值得肯定或好的品质。
第三种使用方式是指法律所包含的价值评价标准
法律原则的适用准则
1.必须根据客观标准进行价值判断。
2.必须建立在充分说理的基础之上
3.归纳建立适用法律原则的类型体系，提高适用的统一性
4.适用法律规则或适用类推推理就可以公正解决的案件不得适用法律原则。
5.不能将脱离法律背景的道德原则以法律原则的名义直接适用。
简答题
法学的学科分类
理论法学：法理学、法史学、法经济学、法社会学和法解释学等
部门法学：宪法学、行政法学、民商法学、刑法学、诉讼法学、经济法学、国际法学等
边缘法学：证据学、法医学、刑侦学、立法学等
法律与道德的区别联系
法律与道德的区别
1、产生方式不同
自觉与自发的区别。
2、保障方式不同
他律与自律的区别。
3、评价方式不同
合法、非法与真、善、美的区别。
4、存在方式不同
正式文本（法条）与社会舆论的区别。
法律与道德的联系
1、法律的部分内容直接源自于道德；
2、道德与法律可以相互评价；
3、遵守法律也可以被视为是一种道德。
国家、人民与承认规则的关系
1、一个国家最底层的承认规则，就是选择国家与人民基本关系的规则；
2、坚持统治工具论的承认规则，一般认为国家主权先于人民权利，人民权利由国家意志决定，或者说，法律决定人民的权利；
3、坚持社会契约论的承认规则，一般认为人民权利先于国家主权，国家主权由人民公意授予，或者说，法律体现人民的权利。
法的形式理性
1、法律应当具有一般性；
2、法律应当公布；
3、法律不应当溯及及往；
4、法律应当清晰
5、法律应当不自相矛盾；
6、法律不应当要求不可能之事；
7、法律应当连续；
8、官方行为应当与法律保持一致。
法律责任与道德责任
法律责任与道德责任的区别
1、道德责任包含对自己或对他人的责任，法律责任都是对他人的责任；
2、道德责任包含主观或客观责任，法律责任都是客观责任；
3、道德责任以道德义务为前提，法律责任以法律义务为前提；
4、道德责任的承担具有不确定性，法律责任的承担具有法定的确定性。
法律责任与道德责任的联系
1、道德责任可以证成法律责任；
2、道德责任可以证否法律责任；
3、法律责任可以消除道德责任；
4、法律责任可以引发道德责任。
主客观一致原则中的客观构成要件
构成要件有三个:违法行为、损害结果、违法行为与损害结果之间的有机联系.
侵权行为的民事责任是一种财产责任, 因向必须有实际的财产损失, 包括直接损失和间接损失两种, 即使人身伤害, 也须有因伤害而引起的财产损失, 所以它是一个前提要件。
造成损失的行为也必须是违法行为, 这是区别于思想,“犯法”和合法行为的重要界限.这种违法行为包括作为和不作为, 只有违法行为造成了损害结果才负责任, 这是一个必要要
件。
但是, 有了违法行为并不一定要负赔偿责任, 损害结果的产生亦不能统统归咎于违法行为。
重要的是违法行为与损害结果之间必须存在有机联系。
这个逻辑要件在诸客观要件中居于重要地位。
法律体系的构成要素（详情见社会主义法律体系）
构成法律体系的基本要素是法律
1. 立法体制。
立法体制是指国家关于立法主体的组织系统、立法权限的划分和行使制度。
论述题
2.规范性法律文件体系。
这里讲的规范性法律文件体系，是指国家立法机关制定的各类规范性法律文件依其地位和效力不同而构成的体系。
3.部门法体系。
部门法体系又称法律部门体系，是指一国的全部现行法律规范按照一定的标准和原则划分的本国同类法律规范即部门法形成的有机联系的统一整体。
法律关系的结构
法律关系是以法律规范为基础形成的社会关系
法律关系是法律主体之间的社会关系
法律关系是以权利和义务为内容的社会关系
法律关系的结构主要可分为主体和客体。
(一）法律关系主体
法律关系主体是指法律权利的享有者与法律义务的承担者。
1、类型
在一个国家中，什么样的个人或组织能够成为法律关系的主体，取决于该国的法律规定。
从当代世界各国的情况看来，法律关系主体主要有三类：
自然人、组织和国家
2、资格
权利资格、行为资格和责任资格
法律关系的主体必须同时具有法律上所说的权利能力和行为能力。
这是成为法律关系主体的必备条件。
（二）法律关系客体
法律关系客体是指法律权利与义务指向的对象。
法律关系客体事物通常具有四种特性：客观性、有用性、可控性、法律性
（三）法律权利与义务
1、请求权
对立义务：被请求人必须履行；
对应义务：请求权人不能请求其他人；
2、自由权
对立义务：任何人不对干涉；
对应义务：自由权人不得滥用（不得侵犯其他人的自由）；
3、强制权
对立义务：被强制人必须服从；
对应义务：强制权人不能强制其他人服从；
4、特权
对立义务：不能强制要求特权人服从；
对应义务：特权范围之外必须服从强制。