第三章 刑法的适用范围

刑 事 法 律 公 布 一 段 时 间 后 再 生 效 。 刑 法 典 、一些重要的修正案通刑 法 的 失 效 时 间 ， 新 的 法 律 生 效 后 ， 本法新法优于旧法的原则，与刑法相抵 触的旧法自然失效。但也有所谓的限时 法，法律明文规定只在特定时期有效。
1. 外国人在我国领域内犯罪，适用我国 刑法。这是属地原则的要求。
2. 外国人在我国领域外对我国国家和公
民的犯罪，在一定的条件下，也可以适用我 国的刑法。这是保护原则的体现
根据刑法第 8 条的规定，外国人在我 国领域外针对我国国家和我国公民的犯罪， 只有符合下列条件的，才可以适用我国刑法 。
根据《维也纳外交关系公约》的规定以 及按对等原则所确立的国际惯例，各国刑法 都把本国驻外使、领馆作为本国领土的延伸。 因此，在我国驻外使、领馆内发生的犯罪， 也适用我国的刑法。
此外，虚拟空间的犯罪，称之为第五 空间的犯罪。包括作案的终端设备地、服 务器设立地、网上作案所侵入的系统局域 网或侵入的终端所在地、行为人获取、显 示网上作案结果的所在地。
（ 4 ）世界原则（普遍管辖原则）。即基 于犯罪是一种全人类的罪恶，以保护各国共 同利益为标准，凡发生国际条约所规定的侵 害各国共同利益的犯罪，不论犯罪人是本国 人还是外国人，也不论犯罪是发生在本国领 域内还是本国领域外，都适用本国的刑法。
（ 5 ）折衷原则。是指以属地原则为基 础，以上述其他原则为补充，即只要是在本国 领域内犯罪，不论是本国人还是外国人，都适 用本国的刑法；而本国人在国外的犯罪，或外 国人在国外侵害本国国家和公民利益的犯罪， 在一定的条件下，也可以适用本国的刑法；此 外，对国际犯罪，本国在承担国际条约义务的 范围内，有权行使管辖权。
（ 1 ）在犯罪性质上，所实施的犯罪必 须是针对我国国家或者我国公民的犯罪。
（ 2 ）在法定刑上，必须是依照我国刑 法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的犯罪。
（ 3 ）必须是按照犯罪地法律也应当受到 处罚的犯罪，即双重犯罪原则。
四、我国刑法中的普遍管辖
所 谓 “ 普 遍 管 辖 ” ， 是 指 以 保 护 各 国 共 同 利益为标准，凡发生国际条约所规定的侵害 各国共同利益的犯罪，不论犯罪人是本国人 还是外国人，也不论犯罪是发生在本国领域 内还是本国领域外，都适用本国的刑法。
刑法第 7 条规定：“中华人民共和国公 民在中华人民共和国领域外犯本法规定之 罪的，适用本法，但是按本法规定的最高 刑为三年以下有期徒刑的，可不予追 究。”第 2 款规定：“国家工作人员和军 人在中华人民共和国领域外犯本法之罪的 ，适用本法。”
注意两点：
（ 1 ）刑法对此也只是相对不追究，没有 绝对化，仍保留追究的可能性，必要时仍可 以追究。
（一）我国刑法对中国公民的效力
所 谓 “ 中 国 公 民 ” ， 是 指 已 取 得 中 华 人民共和国国籍的自然人，包括有外国血 统但已取得中国国籍的自然人。
刑法对中国公民的适用有两种情况：
1. 中国公民在中华人民共和国领域内犯 罪，适用我国的刑法。
2. 中国公民在中华人民共和国领域外 实施犯罪，原则上适用我国刑法。
（三）关于“法律有特别规定” 1. 当特别法与刑法相互并存的情况下 ，优先适用特别法。
（ 1 ）根据《刑法》第 90 条的规定：民 族自治地方不能全部适用本法规定的，可 制定一些变通性的规定。
（ 2 ）刑法典颁布以后，其他单行刑事法 律另有特别规定的。应按照“特别法优于普通 法”的原则处理。
第三章 刑法的适用范 围
刑 法 的 适 用 范 围 ， 也 称 刑 法 的 效 力 范 围 ，是指一部刑法适用于什么地方、什么人和 什么时间以及是否有追溯既往的效力。我国 刑法第 6 条至第 12 条对刑法的适用范围作 了较详细的规定。根据刑法规定的内容，刑 法适用范围又可分为空间适用范围和时间适 用范围。
（二）我国刑法解决溯及力的规定
刑法第 12 条规定：“中华人民共和国成 立以后本法施行以前的行为，如果当时的法 律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八 节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究 刑事责任，但是如果本法不认为犯罪或者处 刑较轻的，适用本法。”
根据刑法规定，我国刑法对 1949 年 10 月 1 日中华人民共和国成立以后至 1997 年 9 月 30 日刑法典生效前这段时间 内发生的犯罪行为，如果未经审判或者判 决未确定，又未超过追诉时效的，按下列 原则处理。
（ 一 ） 关 于 “ 领 域 ” 的 范 围
所 谓 “ 领 域 ” ， 是 指 一 国 主 权 所 及 的 空 间范围。包括领陆、领空、领水。领陆， 是指一个国家相对于海洋的陆地领土或者 与他国之间国界线内的陆地领土及其地下 地层；领水是指一国领陆内以及领海基线 向陆地一面的水域，该国对这些水域拥有 和自己陆地领土同样的主权；领空，是指 一国拥有主权的领陆和领水的上空。
（ 3 ）根据我国宪法规定所设立的特别行 政区，可不适用全国性的法律。按照《香港特 别行政区基本法》和《澳门特别行政区基本 法》，大陆刑法对香港和澳门没有效力。
2. 享有外交特权和豁免权的外国人具 有刑事管辖豁免权。外交特权和豁免权的 内容较为广泛，其中重要的一条就是“外 交代表享有刑事豁免权，不受驻在国的司 法管辖。”
（ 2 ）犯罪并未直接侵害到我国国家或者 我国公民的利益，否则，适用保护原则就可对 其进行管辖。
（ 3 ）犯罪的性质是绝大多数国家公 认的危害不特定的多数国家的利益的犯罪。 我国刑法也将该种行为规定为犯罪。
（ 4 ）必须是我国缔结或者参加的国 际条约所规定的犯罪，在我国承担条约义 务的范围内行使管辖权。
（ 2 ）属人原则（国籍原则）。即古 代法谚“法沾在骨头上”，以人国籍为标 准，凡是本国人犯罪的，不论其犯罪发生 在本国领域内还是本国领域外，都适用本 国的刑法。
（ 3 ）保护原则。即以保护本国利益为
标准，对于侵害本国国家和本国公民利益 的犯罪，不论犯罪人是本国人还是外国人 ，也不问犯罪地是本国领域内还是本国领 域外，都适用本国的刑法。
（ 2 ）从新原则。即新法对于未经审判 或者判决未确定的行为一律有溯及力。
（ 3 ）从新兼从轻的原则。刑法原则上溯 及既往，但旧法不认为是犯罪或者旧法处刑 较轻的，还是按行为时的旧法处理。
（ 4 ）从旧兼从轻的原则。即新法原则上 不溯及既往，对案件的处理应以行为时的法 律为准。但如果新法不认为犯罪或者新法处 理较旧法轻的，则依照新法处理。
三、刑法的溯及力
刑 法 的 溯 及 力 ， 是 指 一 部 新 的 刑 事 法 律通过、施行以后，对它生效以前未经 审判或判决未确定的行为是否适用的问 题，如果适用，这一法律就有溯及力， 如不适用，这一法律就没有溯及力。
（一）各国解决溯及力的原则
（ 1 ）从旧原则。即新法对过去的行为一 律没有溯及力，所谓“法不溯及既往”。
五、外国刑事司法裁判的效力
刑法第 10 条规定：“凡在中华人民共和 国领域外犯罪，依照本法应当追究刑事责任 的，虽然经外国的审判，仍然可以依照本法 追究，但是在外国已经受过刑罚处罚的，可 以免除或者减轻处罚。”
（ 一 ） 刑 法 对 外 国 的 刑 事 裁 判 持 消 极 承 认。中国人或者外国人在境外犯罪，当依据 属人原则或保护原则对其进行追诉时，不受 外国裁决的约束。
（ 1 ）行为时的法律不认为是犯罪，不 论修订后的刑法如何规定，均不认为是犯 罪。也就是说，对新刑法加以犯罪化的规 定，新刑法适用法不溯及既往的原则。
（ 2 ）行为时的法律认为是犯罪，新 刑法不认为是犯罪，只要该行为未经审判 或判决未确定，即不认为是犯罪。这也就 是说，对新刑法非犯罪化的规定，新刑法 具有无条件的溯及力。
（二）适当从宽。考虑到该罪犯已经在 国外接受过审判或执行过刑罚，再次审理该 案件时，可予以从宽处理。
第二节 刑法的时间适用范围
刑 法 的 时 间 适 用 范 围 ， 又 称 “ 刑 法 的 时间效力”，是指一部刑法生效、失效以 及是否有溯及既往的效力。
一、刑法的生效时间
刑 法 规 定 通 过 或 公 布 之 日 起 生 效 。 我 国 制 定的一些单行的刑事法律，大都是从公布 之日起生效的。
刑法第 9 条规定：“对于中华人民共和 国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行 ，中华人民共和国在所承担的义务的范围 内行使刑事管辖权的，适用本法。”
根据刑法规定，适用普遍管辖权的犯 罪应具备以下条件：
（ 1 ）犯罪未发生在我国领域内，犯罪者 也非中国人，否则，适用属地原则或属人原则 就可对其管辖。但犯罪人出现在我国领域内。
第一节 刑法空间适用范围
一、刑法空间适用范围的概念
刑 法 的 空 间 适 用 范 围 ， 是 指 刑 法 适 用 于哪些地方和对哪些人有效。一国刑法不 仅能适用本国领域内的行为，而且在一定 的条件下能适用于本国领域外的行为。
解决空间适用范围的主要原则有：
（ 1 ）属地原则（领土管辖原则）。 即以地域为标准，凡在本国领域内犯罪的 ，不论是本国人还是外国人，一律适用本 国的刑法。其依据是国家的主权和国家的 刑罚权。
我 国 刑 法 对 空 间 适 用 范 围 的 规 定 ， 是在坚持维护我国主权及我国国家和 公民的利益，又尊重外国国家主权与 合理的国际惯例的基础上确定的。根 据刑法第 6 条和第 11 条的规定，刑法 的空间适用范围包括对地域的适用范 围和人的适用范围。
二、刑法的地域适用范围
刑法第 6 条规定：“凡在中华人民共 和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的 以外，都适用本法。”这说明，我国刑法 普遍适用于我国全部领域之内。
不 过 ， 享 有 外 交 特 权 和 豁 免 权 的 外 国 人 触 犯我国刑法的行为，同样构成犯罪，只是不 受我国的刑事管辖。我国政府对享有外交特 权和豁免权的犯罪人，可以宣布为不受欢迎 或不可接受的人，令其出境，罪行严重者也 可由我国政府宣布将其驱逐出境。
三、刑法对人适用范围