税务师涉水服务法律考点讲义 (8)

第二篇 民商法律制度——第八章 债法 【知识点】债概述 （一）债的概念和构成要素 债的概念 ▲指特定当事人之间请求为特定行为的财产性民事法律关系。 ▲享有债权的当事人谓债权人；负有债务的当事人谓债务人。

构成要素 债的主体 指参与债的关系的当事人 债的客体 指债权债务所指向的对象。如交付财物、支付金钱、移转权利、提供劳务、提交成果以及不作为等 债的内容 即指债权和债务

（二）债的发生原因

【例题·多选题】在民法理论上，债的类型有（ ）。 A.相邻关系之债 B.合同之债 C.侵权行为之债 D.缔约过失之债 E.不当得利之债 『正确答案』BCDE 『答案解析』本题考核债的类型。债的发生原因是指引起债产生的法律事实。它包括：合同、缔约上的过失、单方允诺、侵权行为、无因管理、不当得利。

【知识点】合同概述 （一）合同的概念和特征 定义 指民事主体之间设立、变更或者终止民事权利义务关系的双方法律行为。

特征 （1）合同是一种法律事实； （2）合同属于法律事实中的行为； （3）合同属于表意行为； （4）合同属于法律行为； （5）合同是双方法律行为。

（二）合同法 定义 是调整平等主体之间的交易关系的法律，它主要规范合同订立、合同的效力及合同的履行、变更、解除、保全、违约责任等问题。 合同法的原则

（1）契约自由原则；

（2）契约正义原则； （3）鼓励交易原则 合同法的适用 婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定

（三）合同的分类 标准 分类 含义

根据双方当事人是否互负给付义务

双务合同 指双方当事人互负对待给付义务的合同

单务合同 指仅一方当事人负担给付义务的合同。如赠与合同

根据当事人取得权益是否支付代价

有偿合同 指当事人一方享有合同规定的权益，必须向对方当事人偿付相应代价的合同 无偿合同 指当事人一方取得权益，不必向对方支付对价即可享有合同规定权益的合同。如赠与、借用合同

根据合同的成立是否须交付标的物或完成其他给付

诺成合同 双方当事人意思表示一致=合同成立

实践合同 意思表示一致+实际交付标的物=合同成立。如保管合同

根据合同的成立是否需要特定形式

要式合同 指必须采用特定法律形式才能成立的合同

非要式合同 指法律没有特别规定，当事人也没有特别约定要采用特殊形式的合同

根据法律对合同是否设有规范并赋予特定名称

典型合同 指法律对其设有规范并赋予特定名称的合同

非典型合同 指法律未特别设定，也并未赋予特定名称的合同

【知识点】合同的订立 （一）合同订立的含义 合同的订立是指缔约人因订立合同而作出意思表示并达成合意的程序。 （二）合同订立的阶段 合同订立的一般程序分为要约和承诺两个阶段。 1.要约 定义 要约是希望和他人订立合同的意思表示。

要件 ◆要约须是特定人作出的意思表示 ◆要约须向要约人希望与之订立合同的相对人发出； ◆内容具体确定； ◆要约须是受相对人承诺拘束的意思表示。 生效时间 到达受要约人时生效。

2.承诺 （1）承诺是受要约人同意要约的意思表示。 （2）承诺的有效要件 ①承诺必须由受要约人向要约人作出。 ②承诺的内容应当与要约的内容一致。 ③承诺须在承诺期限内到达要约人。 （3）承诺的生效与合同的成立 【公式】承诺到达要约人=承诺生效=合同成立 （三）合同的内容与形式 1.合同的内容 内容 备注 （1）当事人的名称或者姓名和住所； 只要能够确定具备该三项，一般应当认定合同成立。 （2）标的，即合同双方当事人权利义务所共同指向的对象； （3）数量； （4）质量；

这些条款不具备，不影响合同成立。依据《合同法》61、62条履行。

（5）价款或者报酬；

（6）履行期限、地点和方式； （7）违约责任； （8）解决争议的方法。

2.合同的形式 形式 含义 其他 口头

书面 是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等形式 ①法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。 ②当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式（要式合同） 其他形式 如默示行为等 但法律另有规定的除外

【知识点】合同的效力 【提示】第六章法律行为的效力样态 种类 情形 效力

有效合同 合同成立＋合法=合同生效 （1）依法成立的，成立时生效。 （2）法律、行政法规规定应当办理批准、登记手续，一般办理手续后生效。 （3）附条件、附期限的，条件成就或期限届至生效

无效合同 （1）欺诈、胁迫＋损害国家利益； （2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （3）以合法形式掩盖非法目的； （4）损害社会公共利益； （5）违反法律、行政法规的强制性规定。

（1）不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。 （2）撤销权行使的时间适用《民法总则》的规定

可撤销合同

（1）重大误解订立；

（2）订立合同时显失公平的 （3）欺诈、胁迫、乘人之危 效力待定（1）限制民事行为能力人依法不最终效力取决于第三人的意思表示，可能有效，合同 能独立签订的合同 （2）无权代理订立的合同 （3）无处分权的人处分他人财产的合同 （4）债务人与第三人签订的债务承担合同 亦可能无效 【例题·多选题】属于《合同法》第52条所规定的无效合同的类型有（ ）。 A.一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同 B.恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的合同 C.以合法形式掩盖非法目的的合同 D.损害社会公共利益的合同 E.违反法律、行政法规和规章的强制性规定的合同 『正确答案』BCD 『答案解析』本题考核无效合同的类型。一方以欺诈、胁迫的手段订立，损害国家利益的合同无效。违反法律、行政法规的合同无效。

【知识点】违约责任 （一）含义 违约责任是指当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定所承担的民事责任。 （二）违约责任的承担方式 1.强制履行 （1）不履行金钱债务的，都可以强制履行。 （2）不履行非金钱债务的，对方也可以要求履行，但有下列例外： ①法律上或者事实上不能履行； ②债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高； ③债权人在合理期限内未要求履行。 2.修理、更换、重作、减价或者退货 质量不符合约定的，受损害方可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。 ★3.赔偿损失 ★当事人一方不履行合同给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 4.违约金 （1）当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 ★（2）约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限，增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。 ★（3）约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人约定的违约金超过损失的30%的，一般可以认定为“过分高于造成的损失”。 ★（4）当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。 （三）违约责任的免除 免除的原因 不可抗力 不可抗力发生时间 必须在合同的履行期限内 不可抗力发生后应当履行的义务 ①应当及时通知对方。 ②在合理期限内提供证明 【知识点】侵权行为与侵权责任法 （一）侵权行为 1.概念 侵权行为，是指因不法侵害他人的民事权益，而依法律规定，应对所生损害负赔偿责任的行为。 2.侵权行为的对象 生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权 人身权

所有权、用益物权、担保物权 物权 著作权、专利权、商标专用权、发现权 知识产权 股权、继承权等 其他 侵权责任法是调整侵权责任关系的法律规范的总和。 （二）侵权责任法的归责原则 包括“过错责任原则、过错推定责任原则、无过错责任原则”。 过错责任原则 过错推定原则 无过错责任原则

含义 是以过错作为归责的依据或者标准。无过错即无责任。 过错作为归责的依据或标准

不问行为人有无过错，法律规定应当承

担民事责任的，行为人应当对其行为所造成的损害承担民事责任。 适用方法 一般为 谁主张谁举证 举证责任的倒置。即损害发生后，加害人须证明自己没有过错方能免责 （1）免除原告对加害人过错的举证和证明责任。 （2）加害人也不得以证明自己没有过错的方式主张免责抗辩。 适用范围 一般侵权行为 建筑物等物件致害等 产品侵权、高度危险侵权、污染环境侵权、动物侵权、监护侵权、雇主侵权等

（三）免责和减轻责任事由 减免责的事由 范围

正当理由 （1）依法执行职务。 （2）正当防卫。 （3）紧急避险（避险的损害后果应当小于正在实际发生的危险后果）。 （4）紧急救助

外来原因 （1）受害人过错。 （2）第三人的过错。 （3）不可抗力。

【例题·单选题】甲、乙各自赶一头牛，同乘一条船过河。当时天下着大雨，船被洪水冲下来的石头击中，危及到人与船的安全。甲急中生智，将自己的牛推至河中，接着又将乙的牛推至河中，甲、乙才得以安全渡河，但两头牛均被大水冲走。乙提出，甲只能将自己的牛推下河，不应该将乙的牛也推下河，要求甲赔偿损失。甲不承担赔偿责任的抗辩事由是（ ）。 A.甲的行为属于正当防卫 B.甲的行为属于紧急避险 C.甲的行为与损害结果没有因果关系