国际私法第六章 国际私法关系的主体
第六章国际私法关系的主体 (2)
第一节自然人 (2)
一、自然人的国籍 (2)
二、自然人的住所 (3)
（一）住所的概念与种类Domicile v. Residence (3)
（二）自然人住所识别的依据 (3)
（三）我国有关住所冲突的解决 (4)
A.自然人经常居所地的确定原则 (4)
B. 法人营业所的确定：注意积极冲突的情况 (4)
三、自然人权利能力与行为能力的法律适用 (4)
（一）权利能力的法律冲突 (4)
（二）宣告死亡制度的差异 (5)
（三）行为能力的法律适用 (5)
四、我国的规定 (6)
五、属人法主义之争 (6)
（1）本国法主义VS住所地法主义 (6)
（2）惯常居所——第三条道路？ (7)
我国的抉择：经常居所地---主客观结合 (8)
第二节法人 (8)
一、法人的国籍及其确定标准 (8)
（一）确认法人国籍不同的学说 (8)
（二）跨国公司的国籍确定 (9)
（三）中国确定法人国籍的立法与实践 (9)
1、外国法人国籍的确定：注册登记说 (9)
2、中国内国法人国籍的确定：法人成立地和准据法地复合标准 (9)
二、法人的住所 (9)
三、法人权利能力与行为能力的法律适用 (9)
（一）法人在该问题上的特殊性： (9)
（二）我国的规定 (10)
A、一般来说，法人属人法适用于以下事项： (10)
B、法律适用 (10)
四、外国法人认许的概念 (10)
（一）概念 (10)
（二）外国法人认许的程序 (10)
（三）中国有关外国法人认许的规定 (11)
第六章国际私法关系的主体
一般来说，自然人和法人无疑是国际私法关系的主要主体或基本主体，不过国家及国际组织在一定条件下可以成为国际私法关系的特殊主体，比如说放弃国家所有享有的特权和豁免而与民事关系的相对人处于平等的法律地位
第一节自然人
一、自然人的国籍
1、概念
国籍是指一个人作为将之国家的成员而来属于这个国家的一种法律上的身份。
2、国籍在国际私法上的意义
是判断法律关系是否涉外的根据是重要的连结因素；是确定某个外国人能否享有某些外国人待遇制度的条件自然人在外国受到侵犯时，可以回到本国起诉（管辖权）的根据
3、国籍冲突
积极冲突：一个人有两个或两个以上的国籍
消极冲突：无国籍或者国籍无法查明
4、自然人国籍冲突的解决
（1）国籍积极冲突的解决
①一个人同时具有外国国籍和内国国籍时，以内国国籍优先，以内国法为该人的本国法
②当事人具有两个或两个以上的国籍均为外国国籍：
1)最后取得的国籍优先
2)以当事人住所或惯常居所地国国籍优先
3)以与当事人有最密切联系的国籍优先
（2）国籍的消极冲突
一般主张当事人住所所在地国法律为其本国法；如当事人无住所或住所不能确定的，则以其居住地法为其本国法
5、我国之规定
（1）1980年《中华人民共和国国籍法》：不承认双重国籍、减少和消除无国籍人。
（2）1988年《关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则）若干问题的意见》第182条：“有双重国籍或多重国籍的外国人，以其有住所或与有最密切联系的国家的法律为其本国法。”
第181条：“无国籍人的民事行为能力，一般适用其定居国法律；如未定居，适用其住所国法律。”
（3）《涉外民事法律关系适用法》第十九条依照本法适用国籍国法律，自然人具有两个以上国籍的，适用有经常居所的国籍国法律；在所有国籍国均无经常居所的，适用与其有最密切
联系的国籍国法律。自然人无国籍或者国籍不明的，适用其经常居所地法律。
《法律适用法》：·经常居所地原则+最密切联系原则
二、自然人的住所
（一）住所的概念与种类Domicile v. Residence
1.住所的概念及冲突
住所(domicile)是指一人以久住的意思而居住的某一处所。从各国的立法与学说来看，一般都认为住所包含主客观两个构成因素，即一是在一定的地方有居住的事实，二是在一
定的地方有设立其“家”(home)的意思
2.根据住所的取得方式可以将住所分为以下三种：
（1）原始住所：自然人因出生而取得的住所。在英国法上，自然人的原始住所是指出生时父之住所所在地；出生时父已死或非婚生子女，则以生母的住所为原始住所；如系弃婴，则以发现地为其原始住所
（2）选择住所：自然人因自主选择而取得的住所
（3）法定住所：依法律的直接规定而取得的住所，在英国法上称为“从属”住所
3.住所与国籍、居所和惯常居所地在法律上的区别
住所：属于私法上的概念，是指自然人进行民事活动的中心地，反映了居民与特定地域的联系
国籍：属于公法上的概念，是确定自然人身份，反映居民与特定国家的联系
居所：是指居民暂时居住的某一处所
经常居所（惯常居所）：一个人的生活中心地。并从客观上的居住期限和主观上的居住意愿两个方面来判断生活中心所在地
以住所为指引准据法的替代连接因素，而在适用住所地法的场合，如果当事人的住所不明或者没有住所而转而适用其居所或者经常居所地法
4.住所在国际私法上的意义
（1）住所是判断法律关系是否“涉外”的根据。
（2）住所是重要的连结因素。
（3）住所是一国法院是否能够受理某一涉外案件的重要依据之一（管辖权标志）
（二）自然人住所识别的依据
采用法院地法说，即主张依据法院地的住所概念呢去认定当事人的住所究竟在何处
（三）我国有关住所冲突的解决
《最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）》第183条当事人的住所不明或者不能确定的，以其经常居住地为住所。当事人有几个住所的，以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的住所为住所。
我国《涉外民事关系法律适用法》的特点之一就是经常居所地取代国籍和住所成为确定人的身份、能力、婚姻家庭、继承等民事关系的准据法时的主要连接点
最高人民法院关于适用《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》若干问题的解释（一）第十五条自然人在涉外民事关系产生或者变更、终止时已经连续居住一年以上且作为其生活中心的地方，人民法院可以认定为涉外民事关系法律适用法规定的自然人的经常居所地，但就医、劳务派遣、公务等情形除外。
《涉外民事关系法律适用法》第20条
依照本法适用经常居所地法律，自然人经常居所地不明的，适用其现在居所地法律
A.自然人经常居所地的确定原则
a.只有一个经常居所地
①连续居住一年以上
②作为生活中心→不包括工作
③就医、劳务派遣、公务等情形除外
b.有几个经常居所地的：以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的居所为经常居所地
c.经常居所地不明的：适用其现在居所地法律
B.法人营业所的确定：注意积极冲突的情况
《民通意见》第185条规定：当事人有两个以上营业所的，应以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的营业场所为准；当事人没有营业场所的，以其住所或者经常居住地为准
1、有两个以上营业所的，以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的营业场所为准
2、当事人没有营业场所的，以其住所或者经常居住地为准
三、自然人权利能力与行为能力的法律适用
（一）权利能力的法律冲突
·原因：“出生”含义的不同；“死亡”时间的确定；宣告死亡制度的差异；推定存活制度的不同·法律适用：
（1）适用各该法律关系的准据法所属国的法律
（2）适用法院地法
（3）适用当事人的属人法（系属公式）
一个自然人的某些法律地位和个人权利，例如能力、父母子女关系等，不仅与该人之生存和人身不可分离，而且与他所属的民族国家或市民社会的文化传统、伦理道德、宗教信仰、风俗习惯等形成了密切的联系，因而这些法律地位和个人权利构成了一个人所固有的法律属性
（二）宣告死亡制度的差异
（1）冲突
①有的国家两者同时规定（中国），而许多国家只有其一（德、奥vs. 法、日、比、荷、西、葡、瑞）或没有；
②失踪宣告与死亡宣告要求的失踪时间不同；
③失踪宣告与死亡宣告发生效力的时间不同；
④宣告失踪与宣告死亡的实体法上的后果不同
（2）法律适用：一般适用失踪人属人法
◆一般说来，失踪人若是内国人，各国均适用内国法；如是外国人或无国籍人，则一般适用失踪人属人法，只有在他与内国有某种联系，如他发生了影响内国的法律关系，或有位于内国的财产，或其住所、居所位于内国时，才适用内国法
（三）行为能力的法律适用
（1）冲突原因
各国关于法定成年年龄的规定不同
我国的规定
8周岁以下：无民事行为能力人
8-18周岁：限制民事行为能力人
16周岁以上的未成人以自己的劳动收入为主要生活来源的：视为完全民事行为能力人18周岁以上：完全民事行为能力人
各国关于禁治产的规定不同
（2）行为能力的法律适用规则：一般适用当事人的属人法
限制（例外）：
第一，处理不动产的行为能力和适用于侵权行为的责任能力，分别适用物之所在地法和侵权行为地法；——出于公共秩序的考虑
第二，有关商务活动的当事人的行为能力也可适用商业行为地法，亦即商业活动当事人如依其属人法无行为能力，而依行为地法有行为能力，则应认为有行为能力。——出于交易安全的考虑
（3）连接点改变对自然人行为能力的影响
①一个依其原属人法为未成年人，后来在一个成年年龄较其原属人法规定为低的国家取得了住所或国籍，依后一属人法他已成年，在这种情况下一般都主张其取得了成年人资格具有完全民事行为能力
②一个在成年年龄较低的国家已经达到成年的人，因实际连接点的改变，依新的属人法规定还未成年，依旧法已经成年，如何处理？
四、我国的规定
《涉外民事关系法律适用法》
第11条自然人的民事权利能力，适用经常居所地法律。
第12条自然人的民事行为能力，适用经常居所地法律。自然人从事民事活动，依照经常居所地法律为无民事行为能力，依照行为地法律为有民事行为能力的，适用行为地法律，但涉及婚姻家庭、继承的除外。（交易安全）
第13条宣告失踪或宣告死亡，适用自然人经常居所地法律。
五、属人法主义之争
“在过去的一百多年里，一直有一道铁幕’横亘在两大法系的国际私法之间，那就是属人法主义之争”
——De Winter: （1）本国法主义VS住所地法主义
A、思想基础
本国法主义的思想基础：
（1）孟西尼：法律是根据民族的风俗和性格制定的，而法律在现代民主国家中同时又是整个民族普遍意志的表现，因而一国法律具有民族性，应适用位于任何地方的该国国民，自然人扎根于国家，其人格是通过国籍而得到承认的，一个人走出国门但不放弃国籍表明仍服从本国法律。
（2）民族主义：法律是民族精神的体现
人格完成：民族精神是个人人格和精神发展的最高追求，个人人格和民族精神实现贯通即人格完成
自我解放：住在国外的国民，只要仍沐浴在母国民族法律的光芒下，就能冲破封建、保守的所在国的法律的束缚，获得精神的解放。
国籍是崇高的、精神的概念，展现了国家主义下的自我解放精神。
住所地法主义的思想基础
住所强调主观要件，等于间接赋予了自然人通过选择住所而选择其属人法的权利，自然人在民事身份与地位的广阔领域，也因此在相当程度上获得了私法自治的权利。住所地法主义的精神追求，正是赋予个人通过选择住所而选择属人法的自由，以及与之伴随的私法自治的权利，所以，住所地法主义奠基于个人自由主义的基石之上
由上述分析，进一步推倒国家主义民族主义VS个人主义自由主义
B、政策功能
a.满足国家对外扩张的功能。本国法主义有此功能；住所地法主义也有此功能，但需强调永久居住的意图
如果一国立法者面对的一个外国法，至今仍然充斥着多配偶制、童婚、妇女歧视等法律制度，或仍然带有大量原始部落法的特征，而这个国家又是该国国民为开拓市场等原因纷纷涌入居住的国家，该国立法者通常会采纳本国法主义。
b.促进种族融合的功能：本国法主义无此功能，住所地法主义有此功能
住所地法主义主张在同一片土地上的不同国家的人适用同一个法律，以消除彼此民事身份与地位法律适用的差异，最终促使他们的民事身份与地位趋于平等和一致，这就在客观上促进了同一国家内的族群融合。
C、总结：（从两种功能的不同结合国情来确定采取哪种主义）
如果自己的国家为人口净移出国，立法者采用本国法主义为佳；对外扩张
如果自己的国家为人口净移入国，立法者采用住所地法主义为佳。（进行统一的管理，避免来自不同国家的人的矛盾，促进种族融合）
法国学者巴蒂尔：
住所地法主义适用于国内法彼此差异不大的国家群体之间，而本国法主义适用于国内法差别较大的国家群体之间
（2）惯常居所——第三条道路？
本国法主义的问题：
第一，婚姻家庭问题，以谁的国籍为准；
第二，二战后难民增多，国籍冲突问题严重，依然要以居所来确定。
住所地法的问题
在英美国际私法理论看来一个人会因工作地点的变化而经常迁移生活的地方，但住所是不
会轻易改变的，因为那些迁移的地方只是“临时性”的，不表明当事人愿意永久居住该地，因此不会出现几个住所的问题。但这种看法被当代人员的频繁流动打破了，现代社会条件下，人们为了寻求一份更好的收入，而可能迁移多次。在每次迁移过程中，他都可能认为将永久居住该地，并不一定有“临时”的看法，但可能数年以后再次发生改变。因此，不同时期，他会遵守不同居住地的民事法律，从而按照不同地方的法律形成民事法律关系
·
惯常居所的特点：降低主观意图的重要性。
住所要求个人意图是全面的意图，而惯常居所可以容纳有限的意图和目的，因而住所在法律上只能是唯一的，而惯常居所则可以是两个或两个以上。
问题：以婚姻、家庭为核心的身份领域的法律适用，在强调个人和国家间客观联系的基础上，更强调个人和国家的主观联系所体现的精神价值，正如国籍所反映的民族主义精神、住所所反映的自由主义精神。如果惯常居所旨在最大限度的剥离个人的主观意图，那么它作为属人法连接点，就完全不能实现属人法律适用所追求的精神价值，与属人法的法律本质是背道而驰的
我国的抉择：经常居所地---主客观结合
最高人民法院关于适用《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》若干问题的解释（一）第十五条自然人在涉外民事关系产生或者变更、终止时已经连续居住一年以上且作为其生活中心的地方，人民法院可以认定为涉外民事关系法律适用法规定的自然人的经常居所地，但就医、劳务派遣、公务等情形除外
第二节法人
一、法人的国籍及其确定标准
（一）确认法人国籍不同的学说
在适用法人属人法的时候，很多国家都是适用法人的国籍法
（1）法人住所地说：住所可能是由法人随意设定的，不排除规避法律的意图
（2）组成地说以及与之直接相关的登记国说或准据法说：法人依哪一国法律创立即取得哪国国籍
（3）法人成员国国籍说：法人不能离开设立它们的自然人而独立，但是成员国国籍不一致则难以确定
（4）实际控制说：法人实际由哪国控制，即应具有哪一国的国籍
（5）复合标准说：综合采用法人的住所地和组成地（准据法地）为标准确定其国籍
（二）跨国公司的国籍确定
跨国公司：一般由总公司或母公司和分布在世界各地的子公司或分支机构组成
在确定跨国公司国籍的时候，应当将母子公司区别开来，将分布在各国的子公司逐个区分开来
（三）中国确定法人国籍的立法与实践
1、外国法人国籍的确定：注册登记说
《关于<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见》第184条指出：“外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法。”
对于在外国已根据注册登记地的法律取得了该国的国籍的法人，中国对此予以承认
2、中国内国法人国籍的确定：法人成立地和准据法地复合标准
《民法通则》第41条：“在中国领城内设立的中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业，具备法人条件的，依法经工商行政管理机构核准登记，取得中国法人资格。”
只有依照中国法律组成并且在中国境内设立的法人才能取得中国内国法人的国籍：“三资企业”
二、法人的住所
在国际法上，法人的属人法虽多为法人的国籍国法，但在确定法人国籍时，一些国家采用法人的住所在何国作为依据，但是对于何处为法人的住所各国又有不同的主张：
A.管理中心所在地说
B.营业中心所在地说
C.章程规定说
我国规定
《民法总则》第六十三条：“法人以其主要办事机构所在地为其住所。”
《民诉法司法解释》第3条：“法人或者其他机构的主要办事机构所在地不能确定的，注册地或者登记地为住所地”
三、法人权利能力与行为能力的法律适用
法律适用规则：属人法
（一）法人在该问题上的特殊性：
第一，主营业地的非唯一性。
第二，注册登记地、管理中心地的有意分离
（二）我国的规定
2010年《涉外民事关系法律适用法》第14条
法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项，适用登记地法律。法人的主营业地与登记地不一致的，可以适用主营业地法律。法人的经常居所地，为其主营业地。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》若干问题的解释（一）第十六条人民法院应当将法人的设立登记地认定为涉外民事关系法律适用法规定的法人的登记地
A、一般来说，法人属人法适用于以下事项：
法人的成立和性质
法人的权利能力和行为能力
法人的内部组织结构
法人的合并、分立、继承、解散
B、法律适用
首先适用设立登记地
主营业地与设立登记地不一致的，适用法人的经常居所地（主营业地）
四、外国法人认许的概念
由于认可制度，外国法人在内国活动受其属人法和内国法的双重制约。
（一）概念
对外国法人以法律人格者在内国从事民商事活动的认可，它是外国法人进入内国从事民商事活动的前提
一般主张对外国法人的认许没有创设性质，而只有确认或宣示的性质
（二）外国法人认许的程序
1、特别认许程序：内国对外国法人通过特别登记或批准程序加以认许
2、概括认许程序：凡经比利时政府确认的法人，都可在法国行使权利
3、一般认可程序：凡依外国法已有效成立的法人，不问其属于何国，只需要根据内国法的规定，办理必要的登记或注册手续，即可取得在内国活动的权利
4、分别认可程序
（三）中国有关外国法人认许的规定
中国关于外国法人承认的实践
1、临时经贸：自动承认，一般认许
2、三资企业：均为中国法人因此不存在认可问题
3、连续性生产经营：银行、保险公司、证券公司、基金、律师所、旅游公司、财务公
司：先批准后登记，特别认可
国际私法案例答案
第一套 七、案例分析题 1、1999年7月8日，委内瑞拉烽火航运公司所属巴拿马籍"烽火轮"自中国天津新港驶往目的港香港。7月10日，该轮与巴拿马金光海外私人经营有限公司所属的"长江轮"相撞。碰撞结果是："烽火轮"机舱和住舱进水，船尾下沉。长江轮右舷船尾以及左舷中部船体受伤。此后，长江轮恢复航线开往新加坡港。同年12月，烽火轮获悉长江轮抵达中国秦皇岛港，遂向天津海事法院提起诉讼。天津海事法院受理了该案件，但未能查明巴拿马法律的有关规定，在征得双方同意后，适用了《民法通则》并参照国际惯例处理了此案。 请问：1）天津海事法院应适用何国法律？为什么？ 2）天津海事法院适用我国《民法通则》的法律依据是什么？ 答：1）应适用巴拿马法律。因为本案中的"烽火"轮和"长江"轮都在巴拿马共和国登记注册，都悬挂巴拿马国旗，根据《中华人民共和国民法通则》和国际惯例，应该适用船旗国法，即巴拿马共和国法律。2）两个船东的经营地分别在委内瑞拉共和国和新加坡，在整个诉讼过程中，双方当事人均未提供出有关巴拿马的民事、海事、商事方面关于损害赔偿的法律规定，我国法院也未能查明该国法律。在这种情况下，我国法院征得双方当事人的同意，根据最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》规定："通过以上途径仍不能查明的，遗用中华人民共和国法律。"因而应适用了《民法通则》及国际惯例处理此案。 第二套 七、案例分析题(每题10分，共20分) 1、1935年3月，李明与谭蓉翁媳二人在广州买了一栋4层楼房，谭蓉之夫李汉为李明的独生子。李信又是李汉的独生子。李明、谭蓉和李汉三人先后于1970年前去世。李信于1938年与范素珍结婚，婚后无子女。1943年李信离开广州去美国加州定居，于1967年与周蒂在美国加州结婚。1981年李信死于加州。范素珍自李信离家后不久也去香港定居。1986年5月当范素珍得知李信在美国去世后，曾到广州越秀区公证处办理了继承上述房产权的证明书，同年7月11日又领取了广州市房产局发的房屋产权证。此后周在美国得知这一情况后，立即委托代理人向广州市荔湾区人民法院起诉，要求继承其亡夫李信的上述房产。 请问：（1）本案是一起涉及什么实体权利的纠纷案？ （2）本案涉及国际私法上的先决问题是什么？在有先决问题时，怎样确定本案的准据法？ （3）荔湾区法院对本案作出如下判决：“李信的发妻为被告范素珍，李信未与范素珍解除婚姻关系，其在美国的结婚为重婚，没有继承权。并根据《中华人民共和国婚姻法》规定，驳回原告周蒂请求继承上述房产之诉。”你认为法院的判决在认定事实和适用法律上是否正确？为什么？ 答：(1)本案是一起涉外婚姻和涉外遗产继承案。 (2)本案涉及国际私法上两个先决问题：一是李信在美国与原告周蒂的结婚是否有效问题；二是李信在广州于1938年与被告范素珍所缔结的婚姻关系是否有效？他们二人分居38年之久的婚姻关系是否仍然存在问题。对前一个先决问题所确定的准据法是美国加州的法律；对后一个先决问题所确定的准据法是1938年的广州法律和分居后的香港法律。 （3）广州市荔湾区法院的判决是片面的和错误的，因为它在忽视“先决问题”的情况下，没有依据国际私法的规定适用有关准据法来解决这些先决问题，就武断地适用中国现行法律作出李信在美国缔结婚姻为重婚，确认其无效，原告无继承权，这显然是片面的、错误的。 第三套 七、案例分析题(每题10分，共20分) 1、中国籍男子甲与A国籍女子乙在北京结婚，婚后生下一子丙，丙具有中国国籍。后乙独自回国从此未归。甲以夫妻长期分居、感情破裂为由，向住所地北京某法院提起离婚诉讼。在子女抚养问题上，甲要求抚养丙而乙要求丙由她带去A国抚养。 （1）本案应适用哪国法律？为什么？ （2）对于本案涉及的涉外婚姻离婚时子女抚养权的纠纷，我国的法律是如何规定的？ （3）丙的抚养权应判给谁？为什么？ 答：（1）本案应适用中国法律。本案属于离婚案件，依据《民法通则》第147条的规定：“中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律，离婚适用受理案件的法院所在地法律”及有关《民法通则》的司法解释第188条：“我国法院受理的涉外离婚案件，离婚以及因离婚而引起的财产分割，适用我国法律。认定其婚姻是否有效，适用婚姻缔结地法律”，本案应适用中国法。
国际私法学重点
国际私法学考试经典案例和部分选择看最后一页： 第一章国际私法概论 为什么需要国际私法？（或国际私法产生的原因） 1.各国人民间正常民商事交往，形成了大量的涉外民商事法律关系 2.各国民商事法律对同一问题的规定不同 3.一国在一定条件下承认外国法的效力 国际私法的定义：国际私法是以涉外民事关系为调整对象，以解决法律冲突为中心任务，以冲突规范为最基本的规范，同时包括规定外国人民事法律地位的规范、避免或消除法律冲突的统一实体规范、以及国际民事诉讼与仲裁程序规范在内在一个独立的法律部门。 (重点)国际私法的调整对象：国际（涉外）民商事法律关系。 国际（涉外）民商事法律关系是指具有涉外因素的民商事法律关系，具体表现为：主体涉外、客体涉外或法律事实涉外。 “涉外”不仅仅指涉及不同国家，涉及一国领域内的其他法域也为“涉外”，如香港、澳门和台湾相对于内地即为国际私法中的“涉外因素”。 国际私法的范围： 1.外国人民事法律地位规范 2.冲突规范 3.国际统一实体规范 4.国际民事诉讼程序规范 5.国际商事仲裁规范 韩德培：机翼论（解释国际私法的范围） 国际私法就如同一架飞机一样，其内涵是飞机的机身，其外延是飞机的两翼。具体在国际私法上，这内涵包括冲突法，也包括统一实体法，甚至还包括国家直接适用于涉外民商事关系的法律。而两翼之一则是国籍及外国人法律地位问题，这是处理涉外民事关系的前提；另一翼则是在发生纠纷时，解决纠纷的国际民事诉讼及仲裁程序，这包括管辖权、司法协助、外国判决和仲裁裁决的承认与执行。 （重点）国际私法的渊源： 包括国内和国际 国内法渊源：国内立法、司法判例 国际法渊源：国际条约、国际惯例 法律学说不是国际私法的渊源 第二章国际私法的历史 重点掌握：学说 1、法则区别说（重点） 意大利：巴托鲁斯法则区别说的产生被认为是国际私法的真正创立。巴托鲁斯作为国际私法开拓者所取得的重大成就，后世人将其誉为国际私法的“鼻祖”、“奠基人”。 法国：杜摩兰的“意思自治原则”。明确提出在契约关系中，应该适用当事人自主选择的某一法律。 荷兰：胡伯的国际礼让说。 2、德国萨维尼的法律关系本座说（重点） 具体规则：萨维尼把涉外法律关系区分为人、物、债、行为、程序等几个不同种类，并且认为：住所是人的归属之处，所以人的身份能力应以住所为其本座；物是可以感知到的物质，并且必然占据一定的空间，故物之所在地应为物权法律关系的本座；而债为无体物，并且不占有空间，因而常常需要借助某种可感知的外观来表现其形态。这种外观形态有两个：一个是债的发生地，一个是债的履行地。但履行地更适合表现债的外观形态，故应以债的履行地为其本座，因为它是实现债权的场所；行为方式则不论财产行为还是身份行为，均应以行为地为其本座；程序问题应以法院地为其本座等等。 意义：萨维尼“法律关系本座说”的提出，在西方，有的学者甚至将其理论喻为国际私法中的“哥白尼革命”，不仅在解决国际民事关系法律适用的方法论上实现了根本的变革，而且大大推动了欧洲国际私法成文法的发展，对当时和后世都产生了巨大的影响。甚至许多学者认为：二十世纪以来，许多国家的国际私法立法和司法实践中出现的“最强联系说”、“重力中心说”和“最密切联系说”等，实质上都是法律关系本座说的再现。 第三章国际私法的主体 自然人、法人、国家、国际组织 自然人(有关的国际法冲突:) 国籍冲突住所冲突权利能力冲突和行为能力冲突 《民法通则意见》180:外国人在我国领域内进行民事活动，如依其本国法律为无民事行为能力，而依我国法律为有民事行为能力，应当认定为有民事行为能力。 《民法通则意见》182条：有双重或多重国籍的外国人，以其有住所或者与其有最密切联系的国家的法律为基本国法。 另规定：无国籍人的民事行为能力，一般适用其居住国法律；如未定居，试用期住所地国法 《民法通则意见》183条：当事人的住所不确定或不能确定的以其经常居住地为住所。当事人有几个住所的，以与产生纠纷的民事关系有密切联系的住所为住所 法人
国际私法主体-案例
第四讲国家作为国际私法关系主体 课外补充案例 一、中国股票持有人向美资上海电力公司请求补偿案 [主题]：法人国籍的确定及法人属人法的适用范围 各国对确定法人的国籍并没有统一的标准，即使同一国家在不同时期也会有不同的实践。越来越多的国家采用复合标准说，根据不同的情况采用不同的标准。 1929年，上海电力公司在美国德拉华州成立，该公司主营业所在中国上海，负责上海美租界的电力供应。日本侵华期间，上海电力公司被日本占有。日本战败后，上海电力公司恢复了经营。1949年中华人民共和国成立后，中国政府没收了该公司的财产。 1964年，上海电力公司根据美国1948年战争索赔法，向日本索赔。 1966年，美国国会授权成立"外国索赔解决委员会"，估算美国国民对中华人民共和国的索赔数额。 1967年，外国索赔解决委员会认定，日本应赔偿780万美元给上海电力公司。受这一赔偿鼓舞，上海电力公司又向中国提出5400万美元的赔偿要求。外国索赔解决委员会估算上海电力公司损失约4400万，加上利息共为1.4亿美元。 中美两国关系正常化后，两国政府于1979年5月11日签订了《中美解决相互资产要求的协议》。协议规定美方于1949年10月1日以后对中方的资产要求，由中国政府一揽子解决。中国政府向美国政府总付8.5亿美元。以后个人不得再直接向对方政府要求索赔。 根据协议和中方的赔偿数额，上海电力公司按比例分得2000万元美元。上海电力公司状告美国政府，声称签订协议未征求其意见，给上海电力公司的赔偿少于外国索赔解决委员会的估算数，因而构成了对美国宪法第五修正案的剥夺。法院从索赔的性质和特定的背景情况，驳回上海电力公司的起诉。 根据协议要求，上海电力公司需将800万美元按比例分给公司优先股股东，具体索赔由德拉华州法院来处理。结果有大量的个人和企业提出索赔要求，其中包括32家中国的银行和其他企业。
国际私法案例题集及答案
国际私法案例题集 国家的豁免权 案例1：1977年7月2日，美国人马·司考特和他的朋友斯皮门在其住地燃放烟火，烟火本来指向空旷地方，但点燃后突然改变方向，击伤司考特的弟弟的右眼，所燃放的烟花是由中国进口的“空中旅行”。于是狄恩·司考特的父母即委托律师，于1979年在美国得克萨斯州向法院提起诉讼。他们将中华人民共和国当作生产烟火的制造厂商作为第一被告，以中国外交部长为中华人民共和国的代理人，并以进口烟火的美国远东进口公司和烟火经销商作为第二、三被告，要求赔偿100万美元。 问题：1．本案以中华人民共和国为被告是否合法?2．本案应适用何国法律? 识别 案例2：一对夫妇，夫为加拿大人，妻为英国人，丈夫在中国逝世后，妻子要求中国法院判决丈夫在中国的遗产归其所有。 问题：中国法院在判断妻子对其夫财产的权利是基于夫妻财产关系的权利还是妻子对丈夫的继承权利的问题是什么性质的行为？在国际私法上被称作什么？并说明其含义。 先决问题 案例3：施韦伯尔和安加是一对犹太人夫妻，他们在匈牙利设有住所。后来他们决定移居以色列。在去以色列途中，他们俩在意大利的一个犹太人居住区离婚。对他们的离婚，匈牙利法是不承认的(当时匈牙利仍是他们的住所地)，但依以色列法则可以承认。随后，他们俩又均在以色列获得选择住所。取得这种住所的女方后来来到加拿大多伦多与第二个丈夫举行了结婚仪式，但她接着以第二次婚姻是重婚为由在加拿大安大略法院请求宣告该婚姻无效。 本案涉及的问题有两个：一个是该女子的再婚能力，根据安大略的冲突规范，这个问题依以色列法解决。另一个是该女子与第一个丈夫离婚的有效性问题。依据安大略冲突规范指定的准据法，该离婚无效；但依照以色列的冲突规范指定的准据法，该离婚则是有效的。 问题：1．什么叫先决问题?本案所涉及的两个问题中，哪一个是先决问题?2．对于先决问题是准据法的确定，有哪几种有代表性的观点?如依主要问题准据法所属国冲突规范来选择决定先决问题的准据法，该案将如何判决。 反致 案例4：查理具有甲国国籍，住所在乙国，于1995年死亡。查理的亲属要求继承其遗留在丙国的不动产并诉至丙国法院。丙国法院按照本国的冲突规范应适用查理的本国法即甲国法；但依甲国冲突规范规定又应适用查理的住所地即乙国法；而乙国的冲突规范规定应适用不动产所在地法律即丙国法律。 问题：此时，丙国法院适用自己本国法律的行为属于反致制度中的哪一种？并谈谈我国立法对反致制度的态度。 案例5：日本神户发生强烈地震，造成3名中国留学生在地震中死亡，其中留学生钱某在日本死亡后留有遗产。钱某的妻子赴日在日本法院提起诉讼，要求继承遗产。日本法院受理案件后，根据日本《法例》第25条“继承依被继承人本国法”的规定，本案应适用中国法律。而《中华人民共和国民法通则》第149条规定：“遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律”，根据中国的法律规定，日本法院适用了日本的实体法对这一案件进行了审理。 问题：日本法院选择法律时采用了什么制度？请解释一下该制度。 案例6：一个在英国有住所的阿根廷人在英国死亡，在日本留有遗产，遗产为不动产。为继承遗产，死者的儿子为继承遗产在日本法院提起诉讼。根据日本的冲突规范，继承应该适用被继承人的本国法律，即应该适用阿根廷的法律。阿根廷的法律规定，继承应该适用被继承人死亡时的住所地法律，即应该适用英国法。而英国的冲突规范规定，不动产继承应该适用不动产所在地法律，即应该适用日本法。 问题：如果日本法院适用日本实体法审理案件，则构成国际私法上的何种制度？请解释一下该制度。 案例7：某英国公民甲生前立下了7份遗嘱文件，其中包括1份遗嘱和6份遗嘱附录书。遗嘱和2分附录书是按比利时实体法规定的形式作出的，其他4份遗嘱附录书虽未按这种规定的形式作出，但符合
国际私法案例
案例一、某中国公民的遗产涉外继承案 一中国上海女子在美国纽约嫁给一印度孟买男子,婚后定居孟买并生儿育女。 该女子去世后,未留下任何遗嘱,但在上海和孟买均留下了价值可观的动产和不动产。其丈夫、子女及父母因析产不均发生争议,其父母诉诸上海市第一中级人民法院。 法律问题,该案是一个国际私法案件还是国内民事案件, 涉外民事关系,指在民事关系的主体、客体和权利义务据以发生的法律事实等 因素中至少有一个含有外国因素的民事关系。 《民通意见》第178条 凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的,民事关 系的标的物在外国领域内的,产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的,均为涉外民事关系。 《涉外民事关系法律适用法》解释,一, 第1条民事关系具有下列情形之一的,人民法院可以认定为涉外民事关系, ,一,当事人一方或双方是外国公民、外国法人或者其他组织、无国籍人, ,二,当事人一方或双方的经常居所地在中华人民共和国领域外, ,三,标的物在中华人民共和国领域外, ,四,产生、变更或者消灭民事关系的法律事实发生在中华人民共和国领域外, ,五,可以认定为涉外民事关系的其他情形。 第15条自然人在涉外民事关系产生或者变更、终止时已经连续居住一年以上且作为其生活中心的地方,人民法院可以认定为涉外民事关系法律适用法规定的自然人的经常居所地,但就医、劳务派遣、公务等情形除外。 参考结论
对于上述案件,法院首先要确定这是一个国际私法案件还是国内民事案件。从 该案的事实看,继承关系的主体、客体以及继承关系发生的事实含有印度因素,因而这是一个典型的涉外继承关系,该案也是一个典型的国际私法案件。另外,与该案有关的中国女子与印度男子的夫妻关系,还含有美国因素。 案例二、李伯康房产继承案 李伯康于1938年在家乡台山与范女士结婚。1943年李伯康前往美国加利福利 亚洛杉矶,1967年李伯康与周女士在美国内华达州结婚。1981年李伯康在美国洛杉矶去世。李伯康在广州有四层楼房。1986年5月,已在香港定居多年的范女士得知李伯康去世,遂到广州办理了继承上述房产的证明,并领取了房产证。周女士得知后,委托代理人在广州市某区法院起诉,要求继承李伯康的上述房产。法院依据中国《婚姻法》判决李伯康与周女士在美国的结婚属于重婚,无效,驳回了原告的继承请求。 法律问题 1、本案的主要问题是什么,本案中存在先决问题吗, 2、假设李伯康的遗产中有一笔存款位于广州,此案是否存在先决问题, 先决问题 先决问题,也称附随问题,是指一国法院在处理国际私法的某一项争讼问题时, 必须以解决另外一个问题为先决条件。这时,该争讼问题便称为本问题或主要问题,而需要首先解决的另一问题则称为先决问题或附随问题。构成条件 1、主要问题依法院地国的冲突规范,应适用外国法作准据法。 2、该问题对主要问题来说本身就有相对独立性,可作为单独的问题向法院提出,并且它有自己的冲突规则可以援用。
国际私法笔记(自考必备)
自考国际私法笔记串讲 第一章绪论 国际私法：是以涉外民事关系（或称国际民事关系）作为自己的调整对象的一个法律部门。 涉外民事关系：是在民事关系的主体、客体和权利义务据以发生的法律事实诸因素中至少有一个外国因素的民事关系。如：1作为民事关系主体的一方或双方是外国自然人、外国法人或无国籍人，有 时是外国国家或国际组织。2、作为民事关系的客体是位于外国的物、财产或需要在外国实施或完成的行 为。3、作为民事法律关系的内容即权利义务据以产生的法律事实发生于外国。 国际私法上所称的民事法律关系是广义的，实际上是指民商事关系。它包括国际物权关系、国际破产关系、国际信托关系、发生于国际民商事领域的各种债权关系、国际知识产权关系、国际婚姻家庭关系、国际财产继承关系以及国际劳动关系等等。 涉外因素中的外国”是广义的，包括一国内涉及不同法域的法律关系。 法域此处即一国内具有独立法律制度的地区，中国司法实践中，国际私法规范也适用于港、澳、台地区。 法律冲突是指对同一涉外民事关系因所涉各国立法不同且都有可能对它进行管辖而产生的法律适用上的冲突。 国际私法在许多国家又被称为法律冲突法”或冲突法” 在处理涉外民事关系时产生法律适用上冲突的原因：（ 1 ）现实生活中大量出现含有涉外因素的 民事关系；（2）所涉各国民法上的规定不同；（3）司法权的独立；（4）国家为了发展对外民商事关系，必须承认 内外国法律的平等，亦即有必要在一定范围内承认所涉外国法的域外效力。 上述法律适用上的冲突，实质上就是外国法律的域外效力与内国法律的域内效力或内国法律的域外效力与外国法律的域内效力之间的冲突。 区际法律冲突是一国内部不同地区的法律制度之间的冲突。解决区际法律冲突的法律制度为区际私法。多见于联邦制国家或复合法域国家。 具有自己的国际私法和自己内部的区际私法的成文法的复合法域国家，只有波兰与前南斯拉夫。美国这样的复合法域国家只有自己的州际冲突法。 国际私法与区际私法的关系：首先二者有区别。国际私法是调整不同国家间的民法冲突，区际私法是调整一国内部不同地区间的民法冲突。但二者共同点在于都是解决法律的地域或空间冲突的。二者的密切联系主要表现在：在解决国际民法冲突时，如指定应适用其本国存在多个法域的当事人本国法时，许多国家的国际私法立法常指定得依该国的区际私法的有关规定来确定该国哪一地区及哪一法域的法律可作为当事人的本国法来加以适用。因此二者又是不同的层面的法律制度。 人际法律冲突是指一国之内适用于不同宗教、种族、不同阶级的人的法律之间的冲突。 国际私法是解决不同国家（地域）法律的管辖空间上的冲突问题，而人际私法要解决的只是在一国内部哪一部分人应适用哪一种民法的问题，因此二者不是处于同一层面； 但二者相似的是都是采用间接调整方法。 时际法律冲突是指可能影响同一涉外民事关系的新旧、前后法律之间的冲突。 时际法律冲突中还有被称为动态冲突”的。如对某种文物，在其原所在国禁止上市交易，而被其 所有人带到第二国所在地，却并无这种限制，在确定以该文物为买卖标的的合同的合法性时，究竟是适用现在的所在地法还是应适用其原所在地法，此即动态冲突”。又如：一自然人在原国籍国依法可承认为成 年人或有完全行为能力人，而在其新国籍国却认为是未成年人或限制行为能力人。也即时际私法中的动 态冲突”。 法律冲突解决的历史发展阶段： （1）依本国的冲突规范解决法律冲突。自中世纪意大利法则区别说”（最早）时代起的几百年历史中，国际私法基本上依靠国内法中的冲突规范来解决法律冲突。但由于各国冲突规范的差异，往往会导 致适用不同的实体法，从而不能取得判决的一致性。因而在19世纪末以后，出现了国际冲突法条约。 （2）依统一冲突规范解决法律冲突。18世纪中叶，由于孟西尼的倡导，开始出现了统一各国冲突法的 尝试。追求冲突规范的国际统一是想通过彼此适用同一冲突规范指定同一国家的实体法作为同一国际民事关系的准据法，这样不论案件在哪一国提起，均能得到同一的判决结果。 上述两种解决途径，只指出有关民事关系应适适用哪一国家的法律，而没有明确地直接规定当事人的权利义务，因而只起间接调整作用，属于间接调整 （3）依统一实体法解决法律冲突。即是通过制定一些统一的实体规范，以消除彼此在民、商法上的歧异，并直接规定当事人的权利义务关系，从而也就可避免再从不同国家的国内法之间作出选择。因而这是一种直接调整方法。 各国的国际私法著作中，有称这个法律部门为国际私法”的，有称其为冲突法”的。大陆法系各 国多称为国际私法”而英美等国则更多地称为冲突法”而立法上，更有直接称之为涉外民事法律适用法"的。 在国际私法的历史上，依学说的不同被称为法则区别说”、外国法适用论”、法律的场所效力论” 或法律 的域外效力论”等。还有称国际私法为私国际法”、涉外私法”的。 国际私法的范围，是指国际私法所应包括的规范范围或种类。 普通法系国家的国际私法学家多认为国际私法就是冲突法，反对把国籍问题和外国人民事法律地位规范归入国际私法（但住所问题却是其国际私法的重要组成内容）。 法国认为关于管辖权的规范，也应归入国际私法的范围。
国际私法章节练习第一章-第二章(含答案)
（一）单项选择题 1、在我国，不能作为国际私法渊源的是（） A、国际条约 B、国内立法 C、国内判例 D、专家的学说 2、既得权说的创立者是（） A、戴西 B、孟西尼 C、库克 D、柯里 3、国际礼让说是由（）提出来的。 A、巴托鲁斯 B、杜摩兰 C、胡伯 D、柯里 4、统一实体规范指的是国际条约和（）中规定的确立当事人之间权利义务的规范。 A、国际惯例 B、贸易惯例 C、国内立法 D、国内判例 5、意大利法则区别说的代表人物是（） A、巴托鲁斯 B、萨维尼 C、杜摩兰 D、胡伯 6、所谓法律的域外效力，是指一国法律在制定者管辖领土以外尚能发生的效力，它常常表现为国家的（）。 A、属地优越权 B、属人优越权 C、受礼让权 D、受尊重权 7、首次提出“当事人的行为能力除了可依他的属人法外，还可依“缔结地法”原则的是（） A、1794年的《普鲁士法典》 B、1756年的《巴伐利亚法典》 C、1804年的《法国民法典》 D、1896年的《民法施行法》 8、一国的国内法，从国际私法的角度，可划分为（） A、实体法和冲突法 B、内国法和实体法 C、实体法和程序法 D、冲突法和程序法 9、现今，就任何一个国家来说，国际民事法律关系或国际私法关系的主要调整方法是运用（） A、国内法 B、国际条约 C、国际惯例 D、双边条约 10、巴托鲁斯主张（）。 A、涉外合同适用合同准据法 B、涉外合同适用当事人选择的法律 C、对合同的不同方面分别适用不同的法律 D、以合同自体法为合同准据法 11、目前，英国处理国际私法问题时，主要依据的著作是（）。 A、里斯的《冲突法重述》 B、温特劳布的《冲突法评论》 C、戴西的《冲突法论》 D、斯托雷的《冲突法评论》 12、在国际私法所包括的种类规范中，占主要地位的是（）。 A、规定外国人民事法律地位的规范 B、冲突规范 C、统一实体规范 D、国际民事诉讼程序规范 13、“本地法”说的代表人物是（） A、库克 B、萨维尼 C、杜摩兰 D、巴托鲁斯 14、国际私法主要解决的是（）。 A、一个国家之内不同法域之间的法律的区际冲突 B、一个国家之内适用于不同宗教或种族的人的法律的人际冲突 C、不同国家之间的法律冲突 D、新旧、前后法律之间的时际冲突 15、目前已知的在冲突法方面最早的成文法规定是（）。 A、《巴伐利亚法典》 B、《法国民法典》 C、《查士丁尼民法大全》 D、《永徽律》 16、以下关于“本地法说”的说法，正确的是（）。
国际私法案例
国际私法案例 四、案例分析题。 1、假设：我国甲公司在B国举办的博览会上与B国乙公司达成合作意向书，并于此后在我国A市签订合同，由甲公司承建B国某工程，后在合同执行中由于乙多次拖欠工程款，双方发生纠纷，甲公司欲起诉乙公司。 （1）我国法院是否有管辖权？哪一法院享有此管辖权？为什么？（2）该案应如何适用法律？为什么？ 答：（1）我国法院享有管辖权；享有管辖权的是A市基层法院，因为合同最终是在我国A市正式签订。 （2）首先应适用当事人合意选择的法律。 若当事人不能合意适用的法律，应适用B国法。 原因在于合同纠纷的准据法，首先依“意思自治原则”，若当事人没有选择准据法，则根据我国冲突法规定，国际工程承包合同，依工程所在地法为准据法。 2、假设：美国公民约翰在其住所燃放烟花，燃放过程中，烟花突然改变方向，将约翰左眼炸伤，后约翰发现烟花外包装上印有“中国制造”字样，遂以“中华人民共和国”为被告，向美国某法院起诉。（1）约翰以“中华人民共和国”为被告是否正确？为什么？
（2）我国应如何处理？ （3）本案被告应为谁？ （4）本案应适用哪国法律？ 答；1）是错误的，因为中华人民共和国是一个主权国家，享有豁免权。 （2）我国应当通过外交途径声明拒接参加诉讼，声明享有豁免权。（3）被告应为我国生产烟花的厂家。 （4）应当适用侵权行为地法，即美国法。 3、假设：香港公司A与广州公司B合作经营某娱乐中心，由B提供场地、水电设施、办理企业注册登记，A公司负责室内设备安装，娱乐中心由A公司承包经营，每月付B公司5万人民币。后筹建期间，由香港C公司负责室内设备安装，A和C在香港签订合同，但A认为质量与合同不符而拒付工程款项，后娱乐中心被停业，公司C为追回工程款，欲在广州市人民法院提起诉讼。 (1)本案被告是哪家公司？ （2）应如何选择适用法律？为什么？ 答：（1）本案被告应为A公司，因为A公司为娱乐中心承包人，原合作合同中规定室内设备安装由A公司负责，而且与C公司签订合同的为A公司。 （2）首先当事人可以根据意思自治合意选择其适用的法律，若达不成法律选择的协议，应适用中国的法律，因为根据我国有关法律规定，应适用安装工程所在地的法律，即中国法律。
国际私法案例分析题.
国际私法案例分析题 2019-02-01 案例题 八、案例分析（１４分） 我国公民张某和李某１９４９年在中国结婚，婚后生有二女。李某１９４９年去台湾，１９５７年去美国，１９９１年加入美国籍。双方分离后，常有通讯联系，张某１９７５年，赴美与李某共同生活。１９８４年，李某每年回国一次，并购买、翻建三套住宅。１９８９年，张某与李某在美国发生矛盾，李某独自来到中国与一妇女同居。张某要求李某与同居妇女断绝关系，李某不听，反倒美国法院提起离婚诉讼并获得离婚判决。１９９１年３月，李某又来中国，于８月１７日与原同居妇女到宁波市民政局涉外婚姻登记处办理了结婚登记。１９９１年１２月１４日，张某向宁波市中级人民法院提起诉讼，要求与李某离婚，分割夫妻关系存续期间的共同财产，要求判令被告支付生活费和抚养费。问：中国法院对本案有无管辖权？本案应适用何国法律作为准据法？阐述其法律根据。 八、案例分析（14分） 1、李某在美国获得的离婚判决在中国是否发生法律效力市法院对本案是否享有管辖权的前提条件。（2分） 2、美国法院的判决在中国未发生法律效力。因为李某未向中国法院申请承认该判决。我国对外国法院的承认与执行实行宣告制。只有当事人申请，法院做出裁定，宣告我国承认某一判决，该判决在我国才发生法律效力。所以本案中国法院对本案有管辖权。（4分） 3、张某在中国法院提出的离婚诉讼，应当适用中国法律作为准据法。（4分） 4、根据《民法通则》中国公民与外国人离婚，适用受理案件法院所在地法律。（4分） 六、案例分析（10分） 一对在外国留学的中国青年在外国的婚姻登记机关登记结婚，后因感情不和在中国法院提起离婚诉讼。其中男方当事人以该婚姻未在中国婚姻登记机关登记为由，主张该婚姻在形式上无效，请求法院宣告解除非法同居关系（目的是在财产处理上获得好处）。而女方当事人主张该婚姻关系无论是按照结婚地的外国法还是当事人双方的本国法都不存在禁止结婚的情形，并且按照婚姻缔结地法履行了婚姻登记手续，因而应该是合法婚姻关系。 问：对于该婚姻关系我国法院应该适用哪国法律判断其效力?为什么？ 六、案例分析（10分） 我国《民法通则》对中国公民之间在国外结婚的.法律适用未作明文规定。根据《意见》第188条的规定，对于婚姻效力的认定应该适用婚姻缔结地法。这条
国际私法第二章复习
法律适用 ?第九章合同的一般法律适用原则 ?第一节涉外合同的法律适用与准据法的选择方法 ?第二节意思自治原则 ?第三节最密切联系原则 ?第四节客观标志说 ?第五节我国关于涉外合同的立法和实践 ?第一节涉外合同的法律适用与准据法的选择方法 ? 一、涉外合同的法律冲突 ?准据法的选择方法的发展 ?第一阶段：以缔约地法为主的单纯依空间连接因素决定合同准据法的阶段。?14世纪--16世纪 ?第二阶段：以意思自治原则为主，强调以当事人的主观意向决定合同准据法的阶段。?19世纪中叶 ?第三阶段：以proper law 为代表的开放性的灵活的冲突规范指定准据法的阶段。
?将合同看作一个整体适用统一的准据法. 将与合同有关的问题分割开来，选 择适用不同的准据法； 认为所有合同，不分性质和种类， 适用统一的准据法； 认为合同应区别不同性质和种类， 选择适用不同的准据法； 主张合同所适用的法律应当交 由当事人自主选择； 认为不应当交由当事人自主选择，应当依据客观的连接因素 来决定合同的准据法。 ?第二节意思自治原则 (The doctrine of the autonomy of the parties) ?一、含义与意义 ?（一）含义 ? ?是国际私法确定合同准据法的一项基本原则，即当事人通过协商自行选择合同所应适用的法律。 ?（二）意义 ?A、确定性 ?B、预见性
–持反对意见的 ?A、不稳定; ?B、赋予私人以立法者才能拥有的权利; ?C、易规避法律. ?二、当事人选择法律的方式 缔约之时和争议产生以后 根据行为或其他因素判断. ?默示选择在实践中推定的方式 ?1、从合同条款中寻找当事人默示选法的意思表示： ?（1）合同使用了依据某国法律制定的格式合同，或者采用了某一国际惯例中的贸易术语。?（2）A合同并入B合同，而B合同明确约定选择某国法或国际规则。?（3）相同当事人之间此前多次就同一类型的合同明确约定了合同应适用的法律，可以推定后签订的合同做出同样的选择。 ?2、通过当事人的诉讼活动推定 ?（1）对法院地或仲裁地的选择 ?（2）一方在诉讼中引用某法律作为诉讼请求的依据，对方没有异议，并依据该法进行答辩。 ?3、其他事实： ?我国的立法与实践
国际私法案经典案例大全
案例一、国际私法上的识别问题 一个住所在法国的法籍男子在19岁时与一个住所在英国年满25岁的英国籍女子结婚。他们在英国按英国的方式举行了结婚仪式。但是，该婚姻随后在一件由该男子提起诉讼中被法国法院宣告无效。按照《法国民法典》第148条规定，年龄在21岁以下的人结婚，须得父母同意。而且，法国法视父母同意为未成年人结婚的必要条件，应依当事人各自的属人法。然而，英国法把父母对未成年人婚姻的同意作为婚姻形式问题，受婚姻举行地法调整。1908 年，此案在英国法院起诉。 (一)问题 1.此案涉及国际私法上的哪一问题，依哪国法进行？ 2.本案如何判决？ (二)解题思路及基础知识 由于各国的法律存在差异，同一事实在各国法律上的定性不同，这就要求法官在审理涉外案件时对有关的人、物、行为进行识别。比如，是合同问题还是侵权问题，是实体法问题还是程序法问题，是结婚能力问题还是婚姻形式问题。只有先明确这一点，才能恰当地援引冲突规范去选择准据法。 本案中英国法院把父母对未成年人婚姻的同意识别为婚姻形式问题。这是援引有关婚姻形式冲突规范的前提。关于这个问题的做法有三种：婚姻举行地法、当事人本国法和当事人住所地法。本案中英国法院采用了婚姻举行地法（英国法）来决定婚姻形式，确认了当事人之间的婚姻。 (三)参考答案 1.此案涉及国际私法上的识别问题，应依法院地法即英国法进行识别。 2.依英国法识别，父母对未成年人婚姻的同意为婚姻形式问题，依“场所支配行为”这一规则，应由婚姻举行地法调整即由英国法调整。依英国法该婚姻是合法成立的，故判决确 认诉讼当事人之间的婚姻。 案例二、福尔果案 福尔果是一个具有巴伐利亚国籍的非婚生子。从五岁开始随母生活在法国，在法国设有巴伐利亚法所认为的事实上的住所，但至死未取得法国法意义上的住所。68岁时，福尔果在法国去世，生前未留遗嘱，其母亲，妻子先于他死亡，且无子女，但留有动产在法国。福尔果母亲在巴伐利亚的旁系亲属得知后，要求根据巴伐利亚法律享有继承权，向法国法院提起诉讼，法国法院受理了这个案件。 按照法国的冲突法，动产继承适用被继承人原始住所地法，因此，本案应适用巴伐利亚法，其旁系亲属可以继承福尔果留在法国的遗产。但是，巴伐利亚的冲突法则规定：无遗嘱的动产继承，应适用死者死亡时住所地法（且不分事实住所和法律住所）。于是法国法院便认为福尔果的住所已在法国，故应适用法国法。 (一)问题 1.分析本案涉及的国际私法问题。 2.该案如何判决？ (二)解题思路及基础知识 福尔果案是国际私法中关于反致的著名案例，自此以后反致制度即在法国判例中确定下来，引起法学界的重视。反致是指对于某一涉外民事关系，甲国法院根据本国的冲突规范指引乙国的法律作准据法时，认为应包括乙国的冲突法，而依乙国冲突规范规定却应适用甲国的法律作准据法，结果甲国根据本国的法律判决案件。反致问题的产生基于以下三个条件：首先，审理案件的法院认为，它的冲突规范指向某个外国法，既包括该国的实体法，又包括该国冲
国际私法考试重点
第一章、国际私法的概念 1、国际私法的调整对象是什么？其构成有什么特点？ 答：（1）国际私法的调整对象是涉外民商事法律关系。（2）其构成特点是法律关系的主体、客体、内容三个要素中至少有一个因素与国外有联系。 2、国际私法的规范主要包括哪几类？ 答：国际私法的规范主要包括以下四类：（1）外国人民事法律地位规范；（2）冲突规范；（3）国际统一实体规范；（4）国际民事诉讼程序和国际商事仲裁规范。 第二章、国际私法的渊源 3、国际私法的渊源？ 答：国际私法的渊源是指赋予国际私法规范以法律效力的法律文件的表现形式。国际私法的渊源有国内法渊源和国际法渊源，国内法渊源包括国内立法、国内判例和司法解释，国际法渊源包括国际条约和国际惯例。判例和法理学说虽然对国际私法渊源的形成具有重要作用， 但不属于我国国际私法渊源的范畴。 第三章、国际私法主体 4、自然人国籍冲突的概念和解决方法？ 答：自然人的国籍冲突分为积极冲突和消极冲突两种。国际的积极冲突是指一个人同时具有 两个或两个以上国家国籍的情况，消极冲突就是一个人没有国籍的情况。积极冲突的解决： （1）当事人具有两个以上国籍中有一个是内国国籍，则内国国籍优先；（2）均为外国国籍，适用有经常居所的国籍国法律；没有经常居所的适用与其有最密切联系的国籍国法律。消极冲突时，适用其经常居住地法律法律。 5、住所冲突的解决方法？ 答：（1）住所的规定：公民以他的户籍所在地的居住地为住所，经常居住地与住所不一致的， 经常居住地为住所。（2）住所冲突的规定：当事人的住所不明或者不能确定的，以其经常居 住地为住所。当事人有几个住所的，以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的住所为住所。 自然人经常居住地不明的，以其现在的居所地法作为经常居所地法。 第五章、法律冲突 6、法律冲突的实质和原因 答：法律冲突是两个以上国家的法律对于同一涉外民事关系规定不同却都要求适用的现象。 实质是相关国家法律在效力上的抵触。产生的原因：内、外国民事法律规定不同；内国在一定条件下承认外国民事法律在内国的域外效力。 7、法律冲突的种类 答：按领域分公法冲突和私法冲突；按内容分积极冲突和消极冲突；按性质分空间上、时际、人际法律冲突。 8、法律冲突的解决方法 答：公法冲突：内国法优先，不承认外国法的域外效力。私法冲突：国际礼让与等效原则， 相互承认外国私法在内国的域外效力。时际法冲突：新法优于旧法，法不溯及既往。 第六章、冲突规范 9、“不动产的所有权，适用不动产所在地的法律。”这是一条什么规范，其范围、系属、连 接点是什么。
国际私法案例分析
《国际私法》典型案例精选案例分析题21 假设25岁的中国公民甲和l9岁的8国公民乙于B国依8国法规定的条件缔结了婚姻，婚后住所设在B国。l995年，甲回中国家乡D地探亲，途经中国c地时突发急病，生命垂危。甲在中国E地有个人财产l00万人民币。甲死后，乙和甲父丙为继承遗产发生纠纷。 【提问】 1.中国何地法院有管辖权?为什么? 2.假设甲在死前依中国法规定的方式作了录音遗嘱，把他在 E地的个人财产作了 分配，乙和其父丙各得一半。现乙向中国法院提出：甲的录音遗嘱依8国法是无效的，应按法定继承进行遗产分配;而依中国《民法通则》第l49条的规定应适用B国法，而B国法规定只有妻子才是唯一的第一顺序继承人，因而甲的财产应全部归其所有。丙则提出：8国是l961年《遗嘱处分方式法律冲突公约》的缔约国，依该公约规定，该遗嘱方式是有效的。关于该录音遗嘱有效性问题，谁的主张能成立?为什么? 【答案要点】 答：l.由于甲未立遗嘱，故本案为涉外法定继承纠纷。根据《中华人民共和国继承法》第36条的规定，遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。甲的财产包括位于8国的住所以及位于中国E地的l00万人民币，甲死亡时住所在B国，故动产及不动产的继承均由8国法院管辖，中国E地的法院没有管辖权。 2.丙的主张成立。8国是l961年《遗嘱处分方式法律冲突公约》的缔约国，根据 公约的规定，遗嘱处分方式凡符合公约所述各连结点所指向的内国法，均应视为有效。 该公约规定的可供选择的遗嘱方式准据法的多种连结点包括立遗嘱人作出处分或死亡时的国籍所属国，甲是中国公民，因此，该录音遗嘱方式的准据法是中国的有关法律即《继承法》。我国《继承法》规定了自书遗嘱、录音遗嘱、口头遗嘱、代书遗嘱和公正遗嘱五种方式，从而肯定了录音遗嘱方式的有效性。因此，该录音遗嘱有效， 分析题22 美籍华人朱昂及其妻余杏芳，生前在广州置有坐落在南堤二马路六号的混凝土楼房一栋，另有座落在吉祥路20号的二层楼房一栋。朱昂及余杏芳先后在美国去世，未留下遗嘱处理其财产。朱、余在美生活时，还在美国旧金山购有住宅一套，、朱、余
国际私法简答论述
国际私法 （一）简答 （1）简述涉外民事关系的特征 答：（1）涉外性。即民事关系的主体、内容、客体这三者之一涉外或其三者均涉外（或称外国成分）。 （2）广泛性。即国际私法调整的平等主体之间的财产关系和人身关系不仅包括婚姻关系、家庭关系、继承关系、侵权关系等一般的涉外民事关系，而且包括合同关系、知识产权关系、物权关系、国际贸易关系、国际经济技术合作关系等涉外商事关系，同时还包括解决民事主体之间产生的纠纷而适用法律的国际民事诉讼程序和国际商事仲裁程序。 （3）国际性。即涉外民事关系是在国际交往中产生的。在形式上，涉外民事关系表现为不同国家的自然人、法人之间的关系，但在实质上，它体现着国家之间的关系，既要受国家对外政策的调整，同时也要国家之间关系的制约。 （2）简述法律关系本座说 答：19 世纪，德国法学家萨维尼提出法律关系本座说，把国际私法推进到一个新阶段。他认为，每一种法律关系在逻辑上和性质上必然与某一特定的法律制度相联系，每一法律关系都有一个确定的“本座”，即一个他在性质上必须归属的法域。法院进行法律选择时，应根据法律关系的性质确定法律关系的本座所在地，而该本座所在地的法律就是该法律关系所应适用的法律。萨维尼的法律关系本座说在国际私法发展史上具有里程碑意义。（3）简述法则区别说 答：法则区别说是意大利法学家巴托鲁斯提出，他抓住了法律的域内效力与域外 效力这个法律冲突的根本点，把解决法律冲突的问题分为两个相互联系的方面， 把法则区分为物法、人法以解决法律适用的学说。 （4）简述既得权说 答：既得权说是英国杰出法学家艾伯特?维恩?戴西1835-1922 ）提出的。既得 权说的核心内容是：英国法院从不执行外国法，如果说有时执行外国法，那么所 执行的不是外国法本身，而是依据外国法取得的权利。 （5）简述国际礼让说 答：国际礼让说是荷兰法学家胡伯提出，主权国家对另一国家已在本国的领域内 有效实施的法律，出于礼让，应让它们在内国境内保持其效力，只有这样做不损害本国国家及其臣民的权力或利益。这种理论，已经把适用外国法的问题放在国家主权关系和国家利益的基础上来加以考虑。胡伯的贡献在于他把属地主义的“礼让说”和以权利划分为基础的国际普遍主义学说结合起来解决法律冲突问题。
(整理)国际私法经典案例分析题.
法学1101班3101110110 刘月 国际私法二十个案例 一、1997年8月，法国商人比尔从武汉市某大酒店打的到火车站。车到站后，比尔将一装有贵重物品的手提包遗忘在出租车内。司机凌某发现皮包后，寻找失主，未果。比尔丢包后，在武汉人民广播电台《武汉晚报》上播发寻物启事，称送还丢失皮包将给以酬谢，并公布了联系方式。第二天，凌某将皮包送还比尔。比尔兑现承诺，付了酬金。比尔皮包失而复得后，委托中国籍的范女士向武汉市公管处投诉。公管处几经周折，查到收受酬金的凌某。公管处通知凌某到公管处说明情况。凌某承认接受酬金的事实，并写下"拾物经过"。3月10日，凌某将酬金交到公管处，由公管处交给失主。公管处以"举报待查"为由，暂扣出租车凌某上岗证，要求在指定时间和指定地点接受处理。凌某感到委屈，遂向武汉市汉口区人民法院提起行政诉讼，要求公管处返还酬金。法院受理案件后，进行了审理。 问：本案中的涉外民事关系应以何国法律作准据法？ 答：比尔乘坐出租汽车，与凌某构成涉外运输合同关系。依据最密切联系的原则，这一法律关系的准据法是中国法律。比尔发布悬赏广告，凌某归还皮包，这构成悬赏合同关系，依据最密切联系的原则，应以中国
法律为准据法。比尔皮包失而复得后，委托代理人进行投诉，使凌某在违背真实意思表示的情况下交出酬金，比尔索要酬金构成不当得利。这一法律关系适用国际惯例、中国法律作准据法。 二、中国公民钱某，1992年到日本留学。1995年回国前夕，在上班途中，被运货卡车撞倒，经抢救无效死亡。钱某的妻子利某以全权代理人的身份在钱某弟弟的陪同下到日本料理后事。经协商，日本方面赔偿500万日元。回国后，为遗产分配一事，利某与钱某的家人发生争执，协商未果。钱某的家人以利某及其女为被告，诉至当地人民法院。问：本案应如何适用法律？说明理由。 答：本案应以日本法律为准据法。钱某死亡前未留遗嘱，其继承属法定继承。根据《中华人民共和国民法通则》第149条"遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法律"的规定，日本法律应为本案的准据法。钱某有两处住所。一处是位于中国的法定住所，一处是位于日本的临时住所。因李某在日本已居住两年，日本的临时住所视为住所。根据中国有关法律规定，李某死亡时的住所是在日本的住所。 三、边某和王某夫妻二人均为中国公民，婚后旅居巴西。因发生婚姻纠纷，巴西法律又不允许离婚，夫妻二人于1986年按巴西法律规定的方