第三章刑法的效力

第三章刑法的效力 个人收集整理仅供参考学习 第三章刑法的效力 第一节概述 1.含义：刑法的效力：是指刑法在空间和时间上对人和物应该并且能够发挥的约束力。 2.刑法规范行为规范 司法规范 裁判规范 3.刑法效力的来源： 法治国家刑事立法程序的合法性。 4.效力≠实效 刑法的实效：是指刑法规范在生活中实际上得到遵循。 5.刑法效力内容： 中华人民共和国领域内（领陆、领水、领空、底土） 船舶、航空器（登记国管辖原则） 属地原则使馆、领馆（互惠） 犯罪地 国内犯非刑事法律（人大代表发言免责） 特别行政区 例外少数民族地区 特别刑法 空间效力刑法中的特别规定 属人原则一般公民 国家工作人员、军人 国外犯保护原则 普遍管辖原则 外国判决的效力问题 生效时间即时生效 隔时生效 时间效力失效时间停止施行 停止适用 溯及力 第二节刑法的空间效力 一．对国内犯的效力原则 刑法第6条【属地管辖】凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。 凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。 犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。 （一）中华人民共和国领域的范围 1.领陆：一国疆界以内的全部陆地，包括一国的大陆领土及其所属岛屿。 《中华人民共和国领海及其毗连区法》第2条第2款中国人民共和国的陆地领土包括中华人民共和国大陆及其沿海岛屿，台湾及其包括钓鱼岛在内的附属各岛、澎湖列岛、东沙群岛、西沙群岛、中沙群岛、南沙群岛以及其他一切属于中华人民共和国的岛屿。资料个人收集整理，勿做商业用途 2.领水： （1）内水：一国境内的河流、湖泊、运河、河口、港口、内海湾、内海峡，以及领海基线以内的海域。 根据国际惯例，对停留在我国内水的外国船舶上发生的刑事案件，如果没有影响我国沿海地区的安宁，我国一般不行使刑事管辖权。资料个人收集整理，勿做商业用途 （2）领海：我国领海宽度为12海里 外国船只在我国领海享有“无害通过权” ①外国商船船只以及用于商业目的的政府船只： 一般不干涉发生在其上的案件，除非：后果及于我国； 扰乱我国当地的安静或者领海的良好秩序 请求我国地方当局予以协助 涉及违法贩运麻醉药品或者精神调理物质 ②外国军舰、非商业目的的政府船舶：享有“豁免权” 但可以要求它们离开我国领海，并要求船旗国承安国际责任。 3.底土：领陆和领水之下的地壳部分，包括其中的地下水、水床和资源等。 4.领空：以地球中心为顶点，由与国家在地球表面的领陆和领水的边界线相垂直的直线所包围的圆锥形立体空间。资料个人收集整理，勿做商业用途 （二）船舶、航空器的法律地位 刑法第6条【属地管辖】第2款凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。 1.“中华人民共和国船舶或者航空器”： （1）挂有本国国旗的； （2）挂有本国国徽或其他标志的； （3）虽然没有挂标志但事实上属于本国国家、法人或者国民所有的船舶、航空器 2.船舶、航空器的法律地位： （1）传统理论：旗国主义——浮动领土或拟制领土 （2）国际法：旗籍国并不对悬挂本国国旗的船舶、航空器享有排他性的主权。 （3）“凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法”： ①没有排除有关国家对发生在我国船舶和航空器内的犯罪行使管辖权； ②没有排除我国对发生在我国之内的外国船舶和航空器的犯罪行使管辖权； （三）使馆、领馆的法律地位 1.使馆：外交代表全面代表派遣国同接受国展开外交往来时的办公机关，包括大使馆、公使馆和代办处； 领馆：外交代表代表派遣国在接受国处理经常性事务和同接受国的地方政府展开交涉时的办公机关。 2.法律地位：基于互惠而享有驻在国的行使管辖豁免权。不属于派遣国的领土延伸。 （四）属地管辖原则的例外 刑法第6条【属地管辖】第1款凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。 1.非刑事法律规定不适用中国刑法 Eg.人大代表发言决免责权。虽然发言和表决可能构成刑法规定的侮辱罪、诽谤罪或者泄露国家秘密罪等，但是因为 存在这一特别规定，所以，不能适用刑法追究有关行为人的刑事责任。资料个人收集整理，勿做商业用途 2.特别行政区的法律规定不适用中国刑法 3.民族自治地方的法律规定部分不适用中国刑法 4.特别刑法规定不适用中国刑法 5.刑法典规定有限制地不适用中国刑法 （五）犯罪地的确立 刑法第6条【属地管辖】第3款犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。——遍在说资料个人收集整理，勿做商业用途 1.中间影响地也是犯罪地 中间影响地：结果实现的危险在行为的实施地和结果的发生地之间变得更大的地点。 Eg.甲在纽约，乙在伤害，甲邮寄给乙有毒药物，乙服用后身患重病。乙去纽约治疗，在纽约不治身亡。 行为实施地：纽约（甲从纽约邮寄有毒药物）；结果发生地：纽约（乙在纽约不治身亡） 但是甲的行为在伤害增加了乙死亡结果发生的危险，所以中间影响地：上海 应该认为甲在中国实施了犯罪。 2.狭义共犯者自己的犯罪地和正犯者的犯罪地都是共同犯罪的犯罪地。 Eg.甲乙在纽约，丙在伤害。甲乙合谋要杀害丙。甲在纽约买了毒药后交给乙，乙将毒药带到上海后，毒死了丙。资料个人收集整理，勿做商业用途 甲：帮助犯-犯罪地在纽约 乙：正犯-犯罪地在上海 共同犯罪地包括中国，所以也可以认为甲在中国实施了犯罪。 3.在未遂犯和危险犯的场合，具体危险发生地也是犯罪地。 Eg.甲在纽约，乙在伤害。甲为了杀害乙，从纽约邮寄给乙有毒药物。乙在上海服用后因药物反应而呕吐，并未造成伤害或者死亡。资料个人收集整理，勿做商业用途 具体危险发生地：上海——甲的犯罪地：上海 4.网络犯罪：将法益实际损害地确定为犯罪地，也就是说，因为网络犯罪而受到实际损害的国家具有优先的行使管辖权。资料个人收集整理，勿做商业用途 Eg1.甲经常在北京上网后通过设在拉斯维加斯的网站赌博。 ——赌博罪保护的法益是赌博行为实施地的社会风俗。例子中赌博行为是在北京实施的，实际损害了北京的社会风俗，应该适用中国刑法。资料个人收集整理，勿做商业用途 Eg2.乙在纽约的互联网上设立主页，公然刊载淫秽图片；丙在北京上网后看了该淫秽图片并且下载保存在自己的电脑上。资料个人收集整理，勿做商业用途 ——贩卖、传播淫秽物品罪所保护的法益是淫秽物品直接贩卖、传播的地方的社会风俗。例子中，因为乙的直接贩卖、传播行为是在纽约实施的，实际损害了纽约的社会风俗，应该适用美国刑法。资料个人收集整理，勿做商业用途虽然乙的行为造成了丙在北京上网观看并下载保存了淫秽图片，但是，由于乙不能对丙的积极利用行为负责，也由于丙在北京实施的积极行为本身并不构成犯罪，还由于乙并不明确知道丙的积极利用行为，不存在与丙共同犯罪的故意，不能将北京视为共同犯罪地，所以不能适用中国的刑法。资料个人收集整理，勿做商业用途 二．对国外犯的效力原则 基本效力原则：属人管辖原则、保护管辖原则、普遍管辖原则 （一）属人管辖原则（刑法适用于在国外犯罪的本国公民） 刑法第7条【属人管辖】中华人民共和国公民在中华人民共和国领域内犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为三年以下有期徒刑的，可以不予追究。资料个人收集整理，勿做商业用途 中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域内犯本法规定之罪的，适用本法。 1.一般公民的国外犯 （1）“中华人民共和国公民”：在实施犯罪行为时具有中国国籍的自然人，不包括中国单位。 实施行为时不具有中国国籍，诉讼或裁判时已具有中国国籍，不适用。 （2）我国采用了积极的属人主义，即不论行为是否在行为地受到处罚，都要根据我国刑法加以处罚。 （3）“三年以下有期徒刑”：实际指“三年有期徒刑以下刑罚”。 （4）“最高刑”：根据案件具体情况应当适用的法定刑幅度的最高刑，包括分则条文对结果加重犯和情节犯规定的最高刑。资料个人收集整理，勿做商业用途 2.国家工作人员和军人 不适用与并非以国家工作人员和军人身份在国外实施了与其职务无关的犯罪的国家工作人员和军人。 Eg.国家工作人员甲在职务以外的时间，以私人身份去国外旅游，实施了与其职务无关的犯罪。 3.国外犯与共同犯罪 中国公民在国外与外国人共同实施犯罪： （1）实行了侵害外国人的犯罪； （2）外国人在国外教唆或者帮助中国人实行了侵害外国人的犯罪； （3）中国公民在国外教唆或者帮助外国人实行了侵害外国人的犯罪。 在（1）和（2）中，基于属人管辖原则，可以对中国公民适用中国刑法。但是，因为外国人没有侵犯中国国家和中国公民的利益，不能对作为共同正犯者和狭义共犯者的外国人也适用中国刑法。资料个人收集整理，勿做商业用途在（3）中，也因为外国人没有侵犯中国国家和中国公民的利益，不能对作为正犯者的外国人适用中国刑法，如果机械地运用共犯从属性理论，就会认为既然不能对作为正犯者的外国人适用中国刑法，也就不用对作为狭义共犯者的中国公民适用中国刑法。但是我国刑法第7条并未将中国公民在中国领域外犯罪限定为中国公民在国外作为正犯而实行犯罪的情形。因此，在（3）中仍然可以对作为狭义共犯者的中国公民适用中国刑法。资料个人收集整理，勿做商业用途（二）保护管辖原则 刑法第8条【保护管辖】外国人在中华人民共和国领域外对中国人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。资料个人收集整理，勿做商业用途1.“外国人”：不是“外国公民”，而是所有不具有中华人民共和国国籍的人，包括具有外国国籍的外国公民和无国籍人。但不包括外国单位，因为对单位犯罪规定的最高刑仅为罚金。资料个人收集整理，勿做商业用途 2.“最低刑”：根据具体案件的情况应当适用的法定刑幅度的最低刑。 3.应该根据是否中止犯、累犯，是否存在自首、立功以及“自首又有重大立功表现”等情节，具体判断犯罪行为所适用的最低刑。资料个人收集整理，勿做商业用途 （三）普遍管辖原则 刑法第9条【普遍管辖】对于中华人民缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。资料个人收集整理，勿做商业用途