2016年刑法卷四必背知识点

2016年刑法卷四必背知识点

一、卷四考查概况

刑法在卷四中以案例分析的形式考查。关于刑法总则理论，主要考查不作为犯的义务来源、因果关系的认定、正当防卫的成立要件、事前故意和犯罪结果的提前出现，对于共同犯罪，并不会考察过难，但是会贯彻整个犯罪过程。主观题中考察过难度较大的就只考察到教唆犯的认定和共犯的脱离；量刑情节一般只考查自首和立功。关于刑法分则罪名，主要考查：“事后抢劫”、“贪污罪”、“受贿类犯罪”；“盗窃罪”和“信用卡诈骗罪”、“诈骗罪”与“敲诈勒索罪”一般都结合着考查；“死者占有”的考查是重点和常考点。

二、卷四必背考点

考点名称：不作为犯罪

知识精讲：

1.不作为犯的义务来源：

（1）基于对危险源的支配产生的监督义务:

1）对危险物的管理义务。如宠物饲养者有防止宠物咬伤、咬死他人的义务。

2）对他人危险行为(他人不承担刑事责任)的监督义务。如父母、监护人有阻止未成年子女、被监护人实施违法犯罪的义务。

3）对自己先前行为引起的法益侵犯危险的防止义务。先前行为包括不作为、违法阻却事由、故意犯罪行为。

（2）基于与法益的无助（脆弱）状态的特殊关系产生的保护义务。

（3）基于对法益的危险发生领域的支配、控制、排他性产生的阻止义务。如肇事者将被害人搬出出租车后借故逃离，出租车司机对被害人负有救助义务。

2.结果回避可能性：

（1）客观上没有结果回避的可能性，而行为人误以为具有回避可能性，但没有履行作为义务的，因为其不作为不具有导致结果发生的危险性，属于不可罚的不能犯。

（2）客观上具有结果回避可能性，但行为人误以为没有，因而没有履行作为义务的，考虑其认知能力，成立过失犯罪或者意外事件。

（3）如果只是有可能阻止结果出现，则不作为与结果的因果关系出于两可之间，存疑选择有利于被告人的立场，在故意犯罪的情况下，只能认定为不作为犯罪的未遂。

命题点拨：不作为的义务来源是主观题主要的考查点，要对不作为义务来源的各种情形进行掌握，同时也要注意掌握结果回避可能性与行为人主观认识不一致时的处理。考点名称：刑法上的因果关系

知识精讲：

1.条件关系的特殊情形

（1）假定的因果关系

在假定条件下，一行为将导致一结果，但是在还没引起结果之前，另一行为导致了结果的发生。假定的条件与结果没有因果关系，后行为与结果具有因果关系。

（2）二重的因果关系

两个条件单独都能导致结果发生，没有意思联络，各自同时发生作用，竞合在一起导致了结果发生。两条件与结果都具有因果关系。

（3）重叠的因果关系

两条件都不能单独导致结果的发生，相互之间没有意思联络，结合在一起同时起作用导致了结果的发生。结论：两个条件都与结果有因果关系

（4）被害人特殊体质

在被害人存在特殊体质的场合，行为人的行为与结果具有因果关系，但并不意味着行为人对此一定要承担责任。因果关系属于客观层面问题，在客观成立后还要判断主观要素，看行为主观上有无故意和过失。

2．介入因素

因果关系是否中断，主要考虑两方面的情形：首先，看介入因素是异常的，还是正常的，如果是异常的介入因素独立的导致了危害结果的发生则中断原来的因果关系。其次，看介入因素对结果所起作用的大小。如果介入因素对结果所起的作用比较大，也会中断原来的因果关系。

命题点拨：介入因素在往年主观题中有所涉及，需要掌握介入因素对结果所起作用大小的判断。

考点名称：正当防卫

知识精讲：

正当防卫的构成要件：

1.防卫起因：面临不法侵害

注意：针对无刑事责任能力人的侵害，也能进行正当防卫。

2.防卫时间：不法侵害正在进行

注意：对于财产性犯罪，行为已经结束，但在行为人将取得财物藏匿至安全地方之前，被害人可以使用强力将财物夺回，其行为属于正当防卫。

3.防卫意识：包括防卫认识和防卫意志

4.防卫对象：必须针对不法侵害人本人实施。

5.防卫限度：没有明显超过必要限度造成重大损害，否则成立防卫过当。

命题点拨：在主观题中，对正当防卫除了考查是否满足构成要件外，还以根据不同学说观点得出不同结论的方式来进行考查。

考点名称：事实认识错误

知识精讲：

1.狭义的因果关系错误：行为人预想的因果历程样态与实际发生的因果历程样态不一致，但不影响行为人成立故意犯罪既遂。

2.事前故意：即结果的推迟发生，行为人误以为第一个行为已经造成危害结果，处于其他目的实施了第二个行为，但实际上是第二个行为才导致预期的结果发生，但仍成立故意犯罪的既遂。

3.犯罪构成的提前实现：行为人所追求的犯罪结果提前于行为人的预想而实现的情况。

注意：处理犯罪构成提前出现的情况有一个处理标准，即看行为人是否已经着手，如果已经着手则认定为此罪的既遂，如果没有着手则认定为此罪的预备与过失行为的想象竞合。

命题点拨：狭义的因果关系错误、事前故意、犯罪构成的提前实现中，行为人都是成立犯罪的既遂，此外还需注意犯罪构成的提前实现中，行为人着手的判断。

考点名称：共同犯罪

知识精讲：

1.共同犯罪的含义：

（1）违法层面的共犯理论:只解决违法层面的问题，非解决责任层面的问题

1）共犯理论仅解决违法事实的归属问题；

2）成立共犯与故意内容、罪名是否一致无关；

3）共犯的成立，与责任能力或者法定年龄等责任要素无关，有责任能力者与无责任者均可成立共犯

2.教唆犯

（1）教唆犯的处罚依据：至少要求正犯者着手实行了犯罪。（共犯的从属性为通说）（2）教唆犯的成立要件

1）教唆对象:依据限制从属性说，教唆对象可以是无责任能力的人，但必须是有一定规范意识的人，否则成立间接正犯。

2）教唆行为：司法考试中，教唆犯的成立不要求被教唆者产生犯罪的故意

3）教唆故意

（3）教唆犯的定罪：

1）对教唆犯，应当按照所教唆的罪定罪。

2）如果被教唆的人对被教唆的罪产生误解，实施了其他犯罪，或在犯罪时超出了被教唆之罪的范围，教唆犯只对自己所教唆的犯罪承担责任。

3.共犯的脱离：

（1）帮助犯的脱离:脱离共犯的人向其他共犯人表达自己退出共犯的意思+其他共犯人表示认可+消除自己帮助行为的整个影响

（2）教唆犯的脱离：真实的打消了被教唆者的犯罪意图，防止犯罪结果发生。

（3）实行犯的脱离自己放弃犯罪，阻止他人的犯罪行为，防止犯罪结果发生。

命题点拨：共同犯罪几乎每年都会涉及，要重点予以把握，对于教唆犯与间接正犯之间的区分是一个难点，需要掌握教唆犯的构成要件与间接正犯的特征，才能更好的区分其中的界限。考点名称：自首和立功

知识精讲：

1．一般自首

（1）自动投案

1）投案时间：尚未归案时，即在被讯问或采取强制措施之前；

2）投案对象：包括司法机关、犯罪人所在单位、基层组织等、单位负责人等；

3）投案方式：只要是将自己主动置于司法机关控制之下，就属于自动投案；

4）投案意愿：自动性；

5）投案彻底性：投案后自愿接受控制，直到最终审判。投案后又逃跑的，不属于自首。（2）如实供述罪行

1）如实：

①如实的标准：供述内容与犯罪人主观记忆相符，和客观犯罪事实基本相符；

②只供述主要犯罪事实，隐瞒量刑情节，也算如实供述；

③合理辩解不影响如实供述。

2）供述：如实供述又翻供的，只要在一审判决前又如实供述，仍算如实供述。

2.特别自首

（1）主体：必须是依法被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯；

（2）如实供述：如实供述司法机关尚未掌握的其他罪行，即必须与司法机关已经掌握的或者判决确定的罪行属于不同种罪行，否则成立坦白。选择性罪名、密切关联的罪名属于同种罪。

3.立功

（1）以下情形不能认定为有立功表现：

2）没有参与绑架的人参与实施杀害被绑架者的行为的，属于承继的共犯，仅成立故意杀人罪或故意伤害罪。

3）绑架后故意对被绑架人实施杀害行为，但未能造成死亡结果的，即绑架杀人未遂，依然适用结合犯的规定，同时适用刑法关于未遂犯处罚的规定，中止亦然。

（3）行为人绑架他人后，故意实施强奸、猥亵、侮辱、盗窃、抢劫、强迫卖淫等行为的，数罪并罚；行为人绑架他人后，另起犯意故意伤害被绑架人致其轻伤的，数罪并罚。

命题点拨：本部分主要关于结合犯的规定需要掌握，是《刑修九》修改的内容。

考点名称：抢劫罪

知识精讲：

法律拟制为抢劫罪的三种情形：

（1）准抢劫：携带凶器抢夺的，以抢劫罪论处

（2）在实施聚众“打砸抢”行为过程中，毁坏或者抢走公私财物的，对首要分子应认定为抢劫罪。

注意：上述两种情形适用于已满14周岁未满16周岁的未成年人。

（3）事后转化抢劫：犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照抢劫罪定罪处罚。

司法解释的观点：已满14周岁不满16周岁的人盗窃、诈骗、抢夺他人财物，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证，当场使用暴力，故意伤害致人重伤或者死亡，或者故意杀人的，应当以故意伤害罪或者故意杀人罪论处。其他观点认为该主体可以成立事后抢劫。

命题点拨：抢劫罪的三种法律拟制由于具有特殊性，往往会结合限制刑事责任能力主体的共同犯罪来进行命题，需要予以掌握。

考点名称：盗窃罪与侵占罪

知识精讲：

1.刑法上的占有主要几种情形：

1）物处在所有者支配力所及的场所。

2）所有者特意将财物放置于与自己的所在地相隔离的场所，所有者对财物有占有。3）所有者暂时地遗忘财物，没有超出财物所有者的实际支配范围的，仍然有占有。即主观虽忘却，客观却随时可以支配。

4）当原占有者丧失占有时，建筑物的管理者取得占有。

5）死者的随身财物：行为人出于其他目的杀害他人后，产生非法占有他人财物的意思，取得死者的财物；或者无关的第三者从死者身上取得财物。

死者占有肯定说认为，两种情况成立盗窃罪；死者占有否定说认为，两种情况成立

侵占罪。

6）对存款的占有：甲将现金存入银行，银行获得对现金的占有，乙盗取现金的，是

针对银行的犯罪。甲有取款的权利，存在“对存款的占有”，乙利用网络黑客暗中

将甲账面上的资金转入其他账户的，是针对甲存款的盗窃罪。

2.盗窃罪与侵占罪的区别：盗窃罪是变他人占有为自己所有，而侵占罪是变自己占有为自己所有。区分关键在于判断作为犯罪对象的财物是否脱离占有以及由谁占有。（盗窃罪与侵占罪具有包容评价关系，盗窃罪是重罪，侵占罪是轻罪。）

命题点拨：盗窃罪与侵占罪的区分关键是要掌握财物是属于他人占有的还是属于脱离占有物，因此需要熟练掌握刑法上占有的几种情形，而这种区分往往是司法考试的命题方向。

考点名称：诈骗罪与敲诈勒索罪

知识精讲：

1、诈骗罪的基本构造：行为人实施欺骗行为——对方产生或继续持错误认识——对方基于错误认识处分财产——行为人或第三者取得财产——被害人遭受财产损害。

2、诈骗罪与盗窃罪的界限：被骗者是否具有处分意思。

注意司法考试观点：被骗者处分财产时，认识到自己将某种财产转移给行为人或者第三人占有，不要求对财产的数量、价格具有完全的认识，但要求认识到财物的性质、种类，才能认定为诈骗罪。

3.诈骗罪与敲诈勒索罪的区别：诈骗是被骗，是给予认识错误；敲诈勒索是被迫，是基于恐惧心理。

（1）行为同时具有欺骗和恐吓性质，对方仅产生恐惧心理并基于恐惧处分财产的，定敲诈勒索罪。

（2）行为同时具有欺骗和恐吓性质，对方陷入认识错误并产生恐惧心理，二者同时起作用，想象竞合从一重。（常考情形）

命题点拨：需要掌握诈骗罪与盗窃罪、敲诈勒索罪的区别，在试题中往往以区分此罪与彼罪的方式设置陷阱和考查。

考点名称：贪污罪、挪用公款罪、受贿罪、行贿罪

知识精讲：

1.贪污罪：

（1）贪污罪的主体：国家工作人员。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员属于国家工作人员。（贪污罪所独有的主体）

（2）非国家工作人员与国家工作人员伙同贪污的，成立贪污罪的共犯。

（3）只是利用与职务无关仅因工作关系熟悉作案环境或易于接近作案目标、凭工作人员身份容易进入某些单位等方便条件非法占有公共财物的，不成立贪污罪。

（4）贪污罪的处罚（《刑法修正案（九）》新修）：

1）从宽处罚情节：在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，

①如果数额较大或者情节较重的，可以从轻、减轻或者免除处罚；

②如果贪污数额（特别）巨大或者有其他（特别）严重情节的，可以从轻处罚；

2）终身监禁：犯贪污罪+数额特别巨大+使国家和人民利益遭受特别重大损失+被判处死刑缓期执行=人民法院根据犯罪情节等情况判处死刑缓期两年执行+决定死缓2年期满减为无期徒刑后终身监禁（不得减刑、假释）；

2.挪用公款罪：

（1）三种行为方式：（1）进行非法活动；（2）数额较大，进行营利活动；（3）数额较大，超过三个月未还

（2）主观是故意，但不能有非法占有目的（区别于贪污罪）

（3）犯罪认定：挪用救灾、救济等特定物归个人使用的，以挪用公款罪从重处罚。挪用公款人挪用公款进行犯罪活动的，数罪并罚；挪用公款人因挪用公款收受对方贿赂的，与受贿罪并罚。

3.受贿罪：

（1）索取贿赂时，不要求为他人谋取利益；收受贿赂时，要求为他人谋取利益（最低要求是许诺为他人谋取利益）

（2）利益包括不正当利益和正当利益。

（3）受贿罪的既遂：国家工作人员接收了他人财物，就是受贿罪的既遂。收到毫无价值的物品，属于受贿未遂。

（4）罪数问题：国家工作人员收受贿赂后为他人谋取利益的行为如果构成犯罪，应当数罪并罚。司法工作人员收受贿赂，又徇私枉法，民事、行政枉法裁判，执行判决、裁定失职的，依照处罚较重的规定定罪处罚。

（5）斡旋受贿：国家工作人员利用本人职权或者地位而形成的便利条件→通过其他国家工作人员→为请托人谋取不正当利益→受贿。

注意：不能是利用下属或有制约关系的人的职权，否则直接定受贿罪。

4.利用影响力受贿罪：

（1）在职时受贿

①主体：国家工作人员的近亲属或关系密切人；

②行为方式：国家工作人员职务上的行为或国家工作人员职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为+为请托人谋取不正当利益+索取或收受请托人财物+数额较大或者有其他较重情节

（2）离职时受贿

①主体：离职的国家工作人员或者其近亲属以及其他关系密切人；

②行为方式：离职工作人员原职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为+为请托人谋取不正当利益+索取或收受请托人财物或者收受请托人财物+数额较大或者有其他较重情节

5.行贿罪：

（1）处罚：“行贿人在被追诉前主动交代行贿行为的，可以减轻或免除处罚。”对此种行为就不需要按照总则关于自首的规定处理了；

（2）因被勒索而给予国家工作人员财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。

6.对有影响力的人行贿罪：为谋取不正当利益，向国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人，或者向离职的国家工作人员或者近亲属以及其他与其关系密切的人行贿。（单位也构成本罪）

命题点拨：贪污受贿类犯罪一章是主观题常考的内容，这类犯罪需要掌握其构成要件，能够区分此罪与彼罪。