股东抽逃出资和股东借款以及防范方法

股东抽逃出资和股东借款以及防范方法一、对股东抽逃出资的界定（一）股东抽逃出资的概念及其表现形式所谓公司股东抽逃出资，是指股东将已经交纳的出资又通过某种形式转归其个人所有的行为。

其具体的表现形式为：在公司的财务账册上，关于实收资本的记载是真实的，并且在公司成立之日足额存于公司，后又以违反公司章程或财务会计准则的各种手段从公司转移为股东个人所有的行为。

值得注意的是，股东抽逃出资的概念与相关的概念存在一定的差别，笔者试作如下的分析：1、与股东虚假出资的区别。

虚假出资是指股东未支付相应对价而取得公司股权的行为，其发生在公司注册成立之前，一般表现为虚假验资。

而抽逃出资则发生在公司注册成立之后，股东把实际注册的出资又抽回的行为。

2、与股东抽回出资的区别。

抽回出资实际上是股东退股的明示行为，它可能发生在公司成立前，也可能发生在公司成立后。

而抽逃出资是一种带有欺诈特点的隐蔽性的违法活动，只能发生在公司成立之后。

3、与公司转移资产的区别。

司法实践中有部分企业为逃避债务，恶意将公司财产转移，造成企业处于“空壳”状态，如甲公司把其优质资产以投资名义转移至乙公司，造成甲公司的债权人的债权无法实现；而抽逃出资是指股东或者公司把股东的出资以隐蔽手段转移给股东个人的行为。

二、公司抽逃出资问题法律汇总1、《公司法》第201条规定: 公司的发起人,股东在公司成立后,抽逃其出资的,由公司登记机关责令改正,处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。

2、《公司登记管理条例》第六十一条公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十以下的罚款。

构成犯罪的，依法追究刑事责任。

3、《刑法》第一百五十九条（虚假出资、抽逃出资罪）公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚金。

4、最高人民检察院、公安部关于印发《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》的通知（公通字[2010]23号）第四条[虚假出资、抽逃出资案（刑法第一百五十九条）]公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉：（一）超过法定出资期限，有限责任公司股东虚假出资数额在三十万元以上并占其应缴出资数额百分之六十以上的，股份有限公司发起人、股东虚假出资数额在三百万元以上并占其应缴出资数额百分之三十以上的；（二）有限责任公司股东抽逃出资数额在三十万元以上并占其实缴出资数额百分之六十以上的，股份有限公司发起人、股东抽逃出资数额在三百万元以上并占其实缴出资数额百分之三十以上的；（三）造成公司、股东、债权人的直接经济损失累计数额在十万元以上的；（四）虽未达到上述数额标准，但具有下列情形之一的：1.致使公司资不抵债或者无法正常经营的；2.公司发起人、股东合谋虚假出资、抽逃出资的；3.两年内因虚假出资、抽逃出资受过行政处罚二次以上，又虚假出资、抽逃出资的；4.利用虚假出资、抽逃出资所得资金进行违法活动的。

（五）其他后果严重或者有其他严重情节的情形。

5、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（三）》（2010年12月6日最高人民法院审判委员会第1504次会议通过）法释〔2011〕3号第十二条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）将出资款项转入公司账户验资后又转出；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（四）利用关联交易将出资转出；（五）其他未经法定程序将出资抽回的行为。

6、国家工商行政管理总局关于股东借款是否属于抽逃出资行为问题的答复商企字[2002]第180号江苏省工商行政管理局：你局《关于公司股东以借款形式部分抽回注册资本是否属于抽逃出资行为的请示》（苏工商[2002]91号）收悉。

经研究，答复如下：依照《公司法》的有关规定，公司享有股东投资形式的全部法人财产权。

股东以出资方式将有关财产投入到公司后，该财产的所有权发生转移，成为公司的财产，公司依法对其财产享有占有、使用、收益和处分的权利。

公司借款给股东，是公司依法享有其财产所有权的体现，股东与公司之间的这种关系属于借贷关系，合法的借贷关系受法律保护，公司对合法借出的资金依法享有相应的债权，借款的股东依法承担相应的债务。

因此，在没有充分证据的情况下，仅凭股东向公司借款就认定为股东抽逃出资缺乏法律依据。

如果在借款活动中违反了有关金融管理、财务制度等规定，应由有关部门予以查处。

此前有关答复意见与本意见不一致的，按本意见执行。

二OO二年七月二十五日7、公司法解释三第十二条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）将出资款项转入公司账户验资后又转出；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（四）利用关联交易将出资转出；（五）其他未经法定程序将出资抽回的行为。

第十四条股东抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司返还出资本息、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。

公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。

第十八条有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。

第二十条公司股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司全面履行出资义务或者返还出资，被告股东以诉讼时效为由进行抗辩的，人民法院不予支持。

公司债权人的债权未过诉讼时效期间，其依照本规定第十三条第二款、第十四条第二款的规定请求未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资的股东承担赔偿责任，被告股东以出资义务或者返还出资义务超过诉讼时效期间为由进行抗辩的，人民法院不予支持。

第二十一条当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。

8、国家工商行政管理总局关于对虚假出资、抽逃出资的外商投资企业中方股东能否由县级工商行政管理局处罚问题的答复工商外企字[2002]第71号2002年3月29日山东省工商行政管理局：你局《关于对虚假出资、抽逃出资的外商投资企业中方股东能否由县级工商行政管理局处罚的请示》（鲁工商外企字[2002]第29号）收悉。

经研究，现就有关问题通知如下：一、根据《公司法》第208条、第209条和《公司登记管理条例》第60条、第61条的规定，公司的发起人、股东虚假出资、抽逃出资的，应当由公司登记机关对公司的发起人、股东实施行政处罚。

公司登记机关在查办上述案件过程中，发现公司在办理登记时存在虚报注册资本、提交虚假证明文件或采取其他欺诈手段，骗取公司登记的，公司登记机关应当根据《公司法》第206条和《公司登记管理条例》第58条、第59条的规定，对公司实施行政处罚。

二、对公司的发起人、股东虚假出资、抽逃出资行为，公司登记机关应当责令改正，补足公司注册资本。

拒不改正的，应当区分不同情况，按国家工商行政管理总局《关于公司股东抽逃注册资本拒不改正能否对所设公司予以吊销营业执照问题的答复》（工商企字[2002]第57号）（该文已经废止）处理。

三、公司制外商投资企业的发起人、股东虚假出资、抽逃出资的，应当由该外商投资企业的登记机关实施行政处罚。

四、公司的发起人、股东为外商投资企业的，对其虚假出资、抽逃出资的行为，统一由该公司的登记机关实施行政处罚。

五、在上述行政处罚决定执行过程中，公司登记机关可以书面形式向住所地在异地的行政管理相对人登记机关发出协助执行通知。

异地登记机关应当积极配合，依法协助执行。

以前关于上述问题的规定及答复意见与本意见不一致的，以本意见为准。

10、对国家工商总局关于公司登记管理条例适用有关问题的复函国务院法制办公室（国法函[2006]273号）国家工商行政管理总局：你局《关于提请解释〈公司法〉、〈公司登记管理条例〉有关适用问题的函》（工商法函字[2006]81号）收悉，经研究，现就公司登记管理条例适用有关问题函复如下：公司登记管理条例对虚报注册资本、提交虚假材料、虚假出资、抽逃出资等行为的处罚，应当按照行政处罚法的有关规定办理。

你局提出：虚报注册资本、提交虚假材料、虚假出资、抽逃出资等行为在工商行政管理机关查处前未纠正的，视为违法行为的继续状态。

如果违法的公司纠正其违法行为，并达到公司法规定的条件，且自该纠正行为之日起超过两年的，则不应再追究其违法行为。

这一理解是与行政处罚法的规定相一致的，我们没有不同意见。

《最高人民检察院、公安部关于经济犯罪案件追诉标准的规定》（2001年4月18日）三、虚假出资、抽逃出资案（刑法第159条）公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：1.虚假出资、抽逃出资，给公司、股东、债权人造成的直接经济损失累计数额在10万元至50万元以上的；2.虽未达到上述数额标准，但具有下列情形之一的：①致使公司资不抵债或者无法正常经营的；②公司发起人、股东合谋虚假出资、抽逃出资的；③因虚假出资、抽逃出资，受过行政处罚2次以上，又虚假出资、抽逃出资的；④利用虚假出资、抽逃出资所得资金进行违法活动的。

《上海市高级人民法院、上海市人民检察院、上海市公安局、上海市司法局关于本市办理部分刑事犯罪案件标准的意见（试行）》（2000年10月25日沪检发（2000）122号）9．刑法第一百五十九条虚假出资、抽逃出资罪。

虚假出资、抽逃出资30万元以上并占其出资额的百分之三十以上，属于“数额巨大”的起点标准。

单位犯罪的起点标准为前款起点标准的5倍。

三、股东借款不能算是“抽逃资金”关于股东借款，很容易让人联想到“抽逃资金”。

比如，某公司成立时注册资金100万元，但在企业成立不久，其中的60万元即被股东们借走，这种情况更容易被人界定为“抽逃资金”，因为这种行为使得企业原本100万元的可支配资金变成了40万元。