论第三者侵害配偶权的精神损害赔偿问题

二、第三者行为的表现形式 （一）通奸 通奸是指第三者与配偶一方发生的婚外 性行为，它不涉及通奸双方是谁采取主动， 而只看重实际发生婚外性行为的结果。通奸 行为虽然没有最低次数的限制，但却有偶发 性和长期性通奸的区别，而后者则在实际上 给无过错配偶方造成了不亚于姘居行为的精 神损害。同时，通奸行为的隐蔽性列三种表 现形式之首，因为通奸双方出于为人所知的 担心，往往会选择不特定的时间以及不特定 的地点秘密进行，所以对配偶另一方而言通 奸行为的证明问题则不易完成。
（二）主观过错 第三者承担责任的第二个构成要件应为 行为者主观上存在过错。过错分为故意和过 失两种情况。具体而言，这里的故意是指第 三者在明知对方有配偶的情况下，仍旧与其 发生上述违法行为，希望或放任对无过错配 偶一方的权益伤害；而这里的过失则是指第 三者在本应知道但最终未能知道对方有配偶 的情况下，与其发生上述行为的主观心理状 态。由于侵害配偶权属于一般侵权行为，所 以理应实行过错推定原则，即排除第三者因 过失而须承担责任的情形。 （三）损害事实 该要件要求无过错配偶方必须基于实际 的损害而要求第三者承担共同侵权责任。该 实际损害可以包括财产上的和非财产上的损 失。财产上的损失容易鉴定，而非财产上的 损失则主要表现为无过错配偶方所承受的精 神痛苦，是损害事实的重要组成部分。此 外，无过错配偶一方的名誉损失是否也能被 视为侵犯配偶权的损害事实之一呢？但不可 否认的是，在现实生活中无过错配偶方确实 会因为另一方与第三者的不法行为，而被人 嘲笑、讽刺、轻视甚至侮辱，构成自身名誉
参考文献 ［１］杨立新，《侵权法论》下册，吉林人民出版社， ２０００年版，第８２２页 ［２］杨立新，朱呈义，薛东方，《精神损害赔偿》， 人民法院出版社，２００４年５月第２版，第４４３页 ［３］杨立新，朱呈义，薛东方，《精神损害赔偿》， 人民法院出版社，２００４年５月第２版，第４４４页 ［４］于东辉，《离婚损害赔偿制度研究》，人民法院 出版社，２００６年３月第１版，第５７页 ［５］王泽鉴：《民法学说与判例研究》（第一册）， 中国政法大学出版社，１９９８ 年版，第２７９ 页 ［６］以 上 规 定 均 引 自 ： 李 燕 ， 《 论 夫 妻 的 忠 实 义 务》，《政法论丛》，２００２年６月第３期，第２７页 ［７］参见王勇睿，《完善离婚过错损害赔偿责任的立 法建议》， ｈｔｔｐ／／ｗｗｗ．ｉｏｌａｗ．ｏｒｇ．ｃｎ／ｌｉｂｒａｒｙ／ｓｈｏｗｎｅｗｓ．ａｓｐ？ｉ ｄ＝３９９６ ［８］张 月 满 ， 《 离 婚 过 错 赔 偿 的 举 证 责 任 问 题 探 析》，《中华女子学院山东分院学报》，２００５年第 ３期，第５６页 ［９］杨 立 新 ， 《 论 侵 害 配 偶 权 的 精 神 损 害 赔 偿 责 任》，《法学》，２００２年第７期·法制园地
Ｃｏｎｓｕｍｅ Ｇｕｉｄｅ ·Ｌａｗ Ｇａｒｄｅｎ
与过错配偶方的侵权行为相结合，产生同一 个损害后果。这符合共同侵权行为的成立要 件，根据《民法通则》第１３０条“２人以上共 同侵权造成他人损害的，应当承担连带责 任”的规定，第三者此时理应有责任赔偿无 过错配偶方的损失，即离婚损害赔偿责任的 义务主体应延伸至包含第三者在内。
其二，将第三者列为共同侵权人承担连 带赔偿责任，也是民法公平原则的要求。站 在无过错配偶一方的立场上，第三者插足行 为的恶劣程度难以言表。它不但使受害者失 去了享有完整配偶权的可能性，并饱受身体 和精神的巨大煎熬和重大伤痛，而且还引发 了家庭暴力、虐待遗弃等一系列婚姻问题， 甚至会使包括无过错配偶、子女、其他家庭 成员在内的无辜人群失去一生的幸福。第三 者造成的后果如此严重，而他（她）所付出 的代价却微乎其微，法的公平何在？正如台 湾学者王泽鉴先生所指出的：“与有配偶者 通奸而造成财产上损害者，实属不多，纵或 有之，赔偿数额亦甚微小，故若不使受害人 请求相当之慰抚金，则加害人几乎不负任何 赔偿责任，实不足保护被害人”［５］。因此， 从公平原则出发，第三者应当向无过错配偶 方赔偿损失。
其三，国外民法典的相关规定。事实 上，世界上许多国家和地区的法律，均对无 过错配偶要求第三者承担损害赔偿责任问题 持肯定态度。根据《瑞士民法典》的规定， 配偶一方违反忠实义务，他方得请求离婚、 别居、中止其不忠行为、支付赔偿金及慰籍 金。对于“第三者”亦得请求停止其妨害、 支付赔偿金及慰籍金［６］。此外，日本民法典 中也有相似的内容［７］。可见，第三者承担的 损害赔偿制度（财产上的与非财产上的赔 偿）是世界立法的一个趋势。我国要加强对 正常婚姻家庭的保护，就应该以各国立法为 榜样，加重第三者的赔偿责任。
的受损结果。因此，名誉损失可以被视为侵 犯配偶权所引起的间接后果。在侵害配偶权 的损害事实中，应当包含名誉损害在内，而 不必另行认定又构成侵害名誉权的责任［９］。
（四）因果关系 因果关系是指，无过错配偶方的损害事 实必须是因第三者的违法行为而产生的。这 种关系事实上不难判断，一般只要证明违法 行为和损害事实的客观存在，那么是否具备 前因后果则自然清晰。需要注意的是，现行 《婚姻法》规定可以要求损害赔偿的前提是 离婚行为的发生，也就是说，即使第三者可 以成为赔偿义务人之一，无过错配偶方也只 有在离婚这一先行结果发生时，才能要求其 承担连带责任。这样一来，在判定因果关系 时，除了考虑上述要求的损害事实外，就需 要加入是否最终导致离婚这一客观后果。
四、第三者承担赔偿责任的构成要件 （一）违法行为
第三者无视他人配偶权的存在，而实施 使无过错配偶方利益受损的行为，是其承担 损害赔偿的基本要件之一。在此我们需要注 意的有关它的举证问题。在上述三种违法行 为中，除了重婚行为较易举证外，其他两种 行为因其自身的隐蔽性或短暂性，抑或是知 情者的不愿透露和不想作证，都导致对它们 的证据收集难以完成。有些学者建议对此实 行举证责任倒置制度，但笔者认为这似乎有 欠妥当，因为在违法行为确实不存在，一切 均属配偶一方胡乱猜疑的情况下，对于需要 举证证明自己清白的另一方而言是否有失公 平呢？因此，更适宜的做法可能是适当放宽 证据的证明标准，用“高度盖然性”来取代 原先“确实充分”的要求。与就是说，只要 存在的可能性大于不存在的可能性，那么此 项事实主张就可以被认定为真实［８］。
一、第三者行为的性质 不管是否引起了离婚的必然后果，第三 者插足行为都是对现行一夫一妻制的挑战。 它在给无过错配偶方造成身心伤害的同时， 也侵害了他（她）本应享有的专属于夫妻的 合法权利。因此，第三者行为从本质上说是 一种侵权行为，而它所侵犯的客体即为配偶 权。那么究竟什么才是配偶权呢？通说认为 它是指夫妻之间互为配偶的身份权，表明夫 妻之间互为配偶的身份利益，由权利人专属 支配，其他任何人均不得侵犯［１］。从上述定 义我们至少可以归纳出配偶权的以下三个特 征：首先，配偶权是配偶双方共同享有的， 夫为妻的配偶，妻为夫的配偶，缺少任何一 方都无法成立，即双方处于平等的地位，互 享权利，互负义务，是配偶权的共同主体。 其次，配偶权具有支配权的属性，是夫妻双 方享有的专属权利，与其他任何人无关，而 其支配的对象即为配偶的身份利益，并非人 身或财产权益，配偶之间的人身依附关系随 着现代婚姻法的进步早已不复存在。最后， 配偶权是一种绝对权或对世权，配偶以外的 任何第三方都负有不得侵犯该权利的不作为 义务，反之则构成侵害配偶权的侵权行为。 因此，婚姻中的第三者是配偶权的不作 为义务人，他（她）对配偶权的介入和破坏 理应视为一种违反法律的侵权行为。
亚于姘居。其次，考量立法的意图，很多学 者认为通奸或偶发的性行为属道德领域，应 采取纪律约束、批评教育和道德谴责等方式 处理。诚然，道德规范具有一定的约束力， 但它毕竟不具强制力且无法产生威慑作用， 同时用群众谴责的方式也很难弥补受害者在 精神上所受到的伤害，因此这不足以说明通 奸行为可以被排除在法律规范之外。笔者认 为，侵犯配偶权的损害赔偿范围应扩至包含 通奸在内，但它当然要以无过错配偶方能举 证证明通奸和自身损害的存在为前提。
三、第三者承担赔偿责任的依据 新《婚姻法》第４６条规定：有下列情形 之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害 赔偿：（一）重婚的；（二）有配偶者与他 人同居的；（三）实施家庭暴力的；（四） 虐待、遗弃家庭成员的。《最高人民法院关 于适用婚姻法若干问题的解释》（一）第 ２８条对此的补充规定是：婚姻法第四十六条 规定的“损害赔偿”，包括物质损害赔偿和 精神损害赔偿。涉及精神损害赔偿的，适用 最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害 赔偿责任若干问题的解释》的有关规定。这 样一来，无过错配偶一方在上述行为发生时 就当然地获得了向过错配偶方要求物质和精 神损害赔偿的权利，这一点已经没有任何异 议了。但是，无过错配偶方可以向第三者主 张这项权利吗？笔者认为第三者应作为共同 侵权人承担侵权的连带责任，即他（她）要 成为离婚损害赔偿责任的义务主体之一。理 由如下： 其一，新《婚姻法》要求过错配偶方在 发生重婚及与他人同居的行为时，向无过错 配偶一方进行损害赔偿，其理由便是法律认 为过错配偶方违背了夫妻间忠实和同居的义 务，侵害了对方作为配偶应享有的身份利 益，故而它是一种侵权行为。但这种侵权行 为却有其特殊性，即单凭过错配偶一人是无 法成立的，它往往会涉及到介入婚姻的第三 者。也就是说，第三者侵犯配偶权的行为，
（二）姘居 姘居即新《婚姻法》中提到的有配偶者 与他人同居，根据《最高人民法院关于适用 婚姻法若干问题的解释》可知，该情形是指 有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持 续、稳定地共同居住。在这里应当注意三 点：首先，姘居双方须不以夫妻名义对外公 开，否则则成立事实婚姻。其次，姘居双方 应当共同居住，即在一起共同生活，一起起 居、餐饮，进行性行为［２］。最后，姘居必须 具有持续和稳定性，也就是说它还有一个时 间上的要求。那么究竟姘居的时间要求是多 长才合适呢？这应当在审判实践中积累经 验。有学者建议连续同居的可定为一周以 上；非连续同居的则考虑一个月以上［３］。 （三）重婚 重婚是指已成立合法婚姻关系的配偶一 方又与第三者结婚的行为。根据笔者对新 《婚姻法》的理解认为，其中的重婚既可以 包括再次向婚姻登记机关要求结婚登记的法 律重婚，也可以包括虽未进行结婚登记但却 以夫妻名义同居的事实重婚。有学者认为新 《婚姻法》中的重婚否定了事实重婚，因为 其已作为同居行为单列在条款中［４］。但《解 释》说得很明白，同居强调的是双方不以夫 妻名义共同居住，因此不能等同于事实婚 姻。既然事实重婚在重婚现象中更为常见， 而且我国《刑法》的重婚罪名中也认同了事 实重婚，那么《婚姻法》就不可能对其置之 不理，理应将它同法律重婚共同作为调整和 约束的对象。 值得补充的是，根据目前《婚姻法》第 ４６条的规定，通奸行为虽然对婚姻有一定的 影响力，但仍不属于法律调整的范畴。这种 做法似乎不妥。首先配偶权要求配偶双方在 婚姻持续期间保持性操守，那么哪怕只是偶 尔一次的婚外性行为也是对该项权利的违 背，也会给无过错配偶方造成失望，难过， 愤恨的精神损害。既是如此，根据侵权法有 损害就要有赔偿的要求，通奸行为也应受到 法的约束，更何况有时通奸的后果一点也不