抽样取证的程序

抽样取证的程序不同的物品，其抽样要求也不一样。

4、事先应有计划，准备好抽样所需的材料和工具，如执法文书、证件、封签、无菌袋（瓶）等。

5、了解、熟悉相关国家标准，知悉抽样步骤、抽样方法，明确样品运输、储藏的条件。

抽样方法，一般应遵循随机抽取的原则。

6、抽样过程中应当有当事人在场，如拒绝签字盖章，可邀请有关人员作为见证人到场见证，并在抽样取证记录上签字或盖章。

7、抽样送达过程，均须制作相应的办案文书，如抽样笔录、现场检查记录和委托鉴定书等。

8、送检时要对鉴定人、鉴定机构的资格作必要的审查，以免出具的结论无效。

9、注意样品的购买环节。

按照《流通领域商品质量监测办法》第十六条规定，在组织开展流通领域商品质量抽样检测时，对检验所需样品，应按被监测人进货价购买。

10、应履行告知义务，让当事人充分行使知情权。

抽样前，应向当事人介绍抽样送检的目的和抽样方法、检验依据等；告知当事人必须妥善保管留存样品，不得私自拆封、调换、毁损样品，告知当事人可以在法定时间内行使复检申请权；及时将检验报告送达当事人，并告知当事人自收到检验报告之日起15日内有提出书面复检申请的权利。

不得剥夺当事人对检测结果提出异议和申请复检的救济权利。

如果当事人逾期未提出申请，则视为当事人承认检测结果。

因此，在时间上要经过复检申请法定期限15日后才能终结调查，发出行政处罚告知书，然后作出行政处罚决定。

（五）抽样笔录的制作要求1、“抽样时间”、“抽样地点”栏目中应精确填写抽样的时间和地点；2、抽样人是指到现场负责抽样的办案人员。

如检验机构派员抽样的，则应在“抽样栏”栏目中注明；3、抽样物品、数量应填写抽样物品的名称及数量；4、抽样情况：应写清被抽物品的总体情况，包括规格、型号、货号、购进数量、库存数量、单件重量、包装情况、标识、合格证等情况。

同时，应写清抽样取证的详细过程，同一类的种类物品中抽取了多少件；5、样品加封情况：应如实记录样品加封的情况；6、备注：抽样取证过程中的特殊事由，如当事人拒绝到场邀请其他人作为证人的，应在此栏目中反映出抽样取证是工商执法办案的一把利器，但同时也是一把双刃剑。

它可以第三方客观公正的鉴定结论来判定违法事实，具有一定的权威性。

但是，如果我们在抽样送检程序上存有问题，有时反而会成为当事人提起行政复议或行政诉讼的突破口。

因此，将抽样取证工作做得细致些，确保程序合法，会更有利于查办案件附件1：《流通领域商品质量监测办法》(摘录)第十五条监测所需样品由承检单位抽样人员会同工商行政管理执法人员按照规定抽取。

抽取的样品应当场封样，并由抽样人员、工商行政管理执法人员、被监测人签字确认。

第十九条组织实施监测的工商行政管理机关应当自收到检测结果后5个工作日内通知被监测人，并对不格商品依法采取相应措施。

第二十条被监测人或者标称生产企业对检测结果有异议的，应当自收到检测结果确认书之日起15日内，向组织实施监测的工商行政管理机关提出书面复检申请。

逾期未提出申请的，视为承认检测结果。

被监测人私自拆封、调换或者毁损备份样品的，视为放弃复检。

附件2：国家工商行政管理局关于查处违法行为过程中抽样取证时遇当事人不在场的情况如何办理问题的答复（工商法字[1998]第185号）贵州省工商行政管理局：你局《关于查处违法行为过程中抽样取证时遇当事人不在场的情况如何办理的请示》（黔工商法字〔９８〕第５号）收悉。

经研究，答复如下：工商行政管理机关在查处违法行为过程中，需抽样取证的，应当有当事人在场，并开具物品清单，由办事人员和当事人签名或盖章。

当事人在场但拒绝签字盖章的，应当由办事人员在抽样清单上注明情况。

经通知当事人不到场，或者无法找到当事人的，可以请质量检验机构派人抽样，也可以邀请有关人员（如：当事人上级主管部门、当事人所在地街道办事处、消费者协会、当事人所在的行业协会以及其他单位或个人）作为见证人到场见证，并在抽样清单上签名或盖章。

对于送检商品，质量检验机构对抽样有特别规定的，按其规定执行。

附件3：最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第十四条根据行政诉讼法第三十一条第一款第（六）项的规定，被告向人民法院提供的在行政程序中采用的鉴定结论，应当载明委托人和委托鉴定的事项、向鉴定部门提交的相关材料、鉴定的依据和使用的科学技术手段、鉴定部门和鉴定人鉴定资格的说明，并应有鉴定人的签名和鉴定部门的盖章。

通过分析获得的鉴定结论，应当说明分析过程。

第六十二条对被告在行政程序中采纳的鉴定结论，原告或者第三人提出证据证明有下列情形之一的，人民法院不予采纳：（一）鉴定人不具备鉴定资格；（二）鉴定程序严重违法；（三）鉴定结论错误、不明确或者内容不完整。

工商执法怎样抽样取证工商部门自承担起流通领域商品质量监督管理职责以来,为打击假冒伪劣而开展的抽样取证时时都在进行,但如何抽样取证《行政处罚法》没有作出明确。

抽样取证是一项科学性、专业性很强的工作。

然而,由于工商机关并非专门的检验机构,对抽样送检的技术规范不一定特别熟悉,有时会使得有些抽样程序、方法、数量不符合有关技术规范的要求,以致对该样品作出的鉴定结论的证明力有限,有时反而会成为当事人提起行政复议或行政诉讼的借口,给工商执法人员的工作带来很多困难和教训。

本文对其作一探讨,以期对工商执法人员的执法办案工作有所帮助。

案例某公司购得直径为10mmHR335钢筋混凝土用热轧带肋钢筋19.5吨,在运回过程中,被某市公安局交巡警中队检查时发现该批货无任何手续,遂移交某市工商部门查处。

该工商部门以某公司的上述货物无进货发票及质检报告,涉嫌销售不合格钢材,违反《产品质量法》的规定为由立案,同日,工商部门对上述公司的有关人员进行调查核实,确认上述事实后,依据《产品质量法》第十八条第一款第四项的规定,对上述货物予以扣押,并与上述公司的代理人戴某共同从上述物品中以随机抽样方式抽样3根,每根1.2米,其中一根留样,两根送检,戴某在抽样取证记录上签名并注明“对抽样无异议”。

该工商部门委托某产品质量监督检验机构进行检验,该质量监督检验机构出具(2003)机电第11921号检验报告,该报告的检验项目中纵肋高、间距、重量偏差三项的检验结果判定为不合格,其他项目均为合格,遂作出“样品经检验,不符合GB1499-1998标准规定的要求,判该样品不合格”的检验结论。

该检验报告同时注明“本所仅对来样负责,检验结果供委托者了解样品品质之用”。

工商部门将检验报告送达上述公司,该公司的代理人朱某签收,并注明“无异议”。

工商部门后对上述货物进行封存,其后履行处罚前的告知程序,并以上述公司销售不符合国家标准的产品违反《产品质量法》为由,做出行政处罚决定,责令停止销售,没收被封存的货物。

上述公司不服该处罚决定,向法院提起行政诉讼。

经审理,法院认为:工商局抽样鉴定程序违法,判决撤销行政处罚决定。

解读周建生抽样取证,是工商行政管理机关在查处违法行为过程中收集证据常用的一种执法方式,其主要目的在于判定被检商品的质量是否符合标准。

但是,实际操作中,一些工商执法人员往往在抽样程序上没有给予太多的关注,存有一些问题,给工作带来很多困难和教训。

一、《行政处罚法》第三十七条第二款规定,“行政机关在收集证据时,可以采取抽样取证的方法”,这一规定是对行政机关的授权,即行政机关在行政处罚程序中采用抽样取证方式是合法行为。

《产品质量法》第十五条的规定“国家对产品质量实行以抽查为主要方式的监督检查制度……”。

《工商行政管理机关行政处罚程序暂行规定》(以下简称《暂行规定》)第三十三条“抽样取证,应当有当事人在场,并开具物品清单,由办案人员和当事人签名或者盖章。

”等法规对工商行政管理机关抽样取证提供了法律依据。

而实际操作中,《行政处罚法》等法规对具体怎样抽样取证没有作出明确。

二、依据《行政处罚法》及《暂行规定》的授权,工商机关在查处违法行为实践过程中可以采用以下方式:(一)涉及商品质量案件的抽样取证在具体案件中,对涉案商品的抽样应当符合《暂行规定》第三十三条的规定。

同时,抽样前应准备好抽样所需的材料和工具,准备好执法文书、证件、封签、标签等,预先备好无菌塑料袋(瓶)等装样工具(容器);了解、熟悉相关国家标准,知悉抽样步骤、抽样方法。

(如果出现所抽样品对抽样的方法要求比较专业、工具要求比较高等复杂情况时,最好能邀请具有抽样资格的专业人员进行操作。

)抽样取证程序的一般要求:1、办案人员应两人以上,并出示行政执法证件;应有当事人在场,当事人是单位的,应通知其单位领导,并有其单位领导或者相关的实物保管人员、管理人员、销售人员在场。

2、应履行告知义务,让当事人充分行使知情权。

抽样前,应向当事人介绍抽样送检的目的和抽样方法、检验依据等;告知当事人必须妥善保管留存样品,不得私自拆封、调换、毁损样品,告知当事人可以在法定时间内行使复检申请权;及时将检验报告送达当事人,并告知当事人自收到检验报告之日起15日内有提出书面复检申请的权利。

3、抽样方法应讲究科学性,样品应具有一定的代表性。

法律、法规、规章、质量标准对抽样方法和样品的数量等有规定的,一定要严格遵守其规定。

同时,封样也要科学、严谨。

样品的代表数量应该准确、具体,所代表的物品的名称、型号、规格、批号、生产年月、净重、执行标准、成分含量、存放地点、数量等信息均应记录在案。

4、制作现场检查笔录、抽样取证笔录和财物清单。

现场检查笔录要对相关商品的现状以及执法人员现场检查活动、抽样活动(包括现场抽样的步骤、方法等)作如实记录,抽样笔录则侧重记录被抽商品的总体情况、抽样过程和方法、样品加封情况以及样品数量、代表数量等。

(二)对不涉及商品质量案件的抽样取证依据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第六十八条关于日常生活经验法则推定的事实可以直接认定的原则,对不涉及商品质量问题的案件,可以采用现场随机抽样取证来证明整体状况。

例如:某工商局在查处某烟草公司搭售商品案中,在100户香烟零售商中随机抽查20户,查出一段时间内这20户香烟零售商到某烟草公司购进某品牌香烟(在当地畅销)时均有被搭售另一品牌香烟(在当地滞销)的情况存在。

并以此作为重要证据,证明某烟草公司确有此不正当竞争行为存在。

又例如:某工商局在单位职工食堂随机抽查了100余人中20余人的证件,并以此作为重要依据,证明该职工食堂存在未取得行政机关的行政许可、也未办理营业执照的情况下对外营业盈利的违法行为而实施处罚。

需要指出的是,根据《流通领域商品质量监测办法》所组织的流通领域商品质量监测抽样取证与工商机关办案的抽样取证是有区别的,一定要严格按照《流通领域商品质量监测办法》所规定的程序操作。

抽样取证是工商行政管理机关办案的一把利器,但同时也是一把双刃剑。

它可以第三方客观公正的鉴定结论来判定违法事实,具有一定的权威性。