第六章 劳动合同法3

1.合法原则 合法是劳动合同有效的前提条
件。 劳动合同的形式要合法， 劳动合同的内容要合法。
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2.公平原则
公平原则是指劳动合同的内容应当公平、 合理。
就是在符合法律规定的前提下，劳动合同 双方公正、合理地确立双方的权利和义务。 有些合同内容，相关劳动法律、法规往往只 规定了一个最低标准，在此基础上双方自愿 达成协议，就是合法的，但有时合法的未必 公平、合理。
三、确定劳动合同内容的阶 段（王全兴第150页）
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四、劳动合同的效力
（1）劳动合同的生效，是指具备 有效要件的劳动合同按其意思表示 的内容产生了法律效力，此时这份 劳动合同的内容才对签约双方具有 法律约束力。
（2）劳动合同的成立，是指用人 单位与劳动者达成协议而建立劳动 合同关系。
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《劳动部关于实行劳动合同制度若 干问题的通知》第5条指出：“劳动合 同可以规定合同的生效时间。没有规定 劳动合同生效时间的，当事人签字之日 即视为该劳动合同生效时间。”在大多 数情况下，劳动合同成立和生效是在同 时的。
②行为人负有义务向他方如实告知某种真实情况而故意不告知的。
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胁迫
是指以给自然人及其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损害，或者以
给法人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟，迫使对方作出违背真实的意思表示的
行为；
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乘人之危
是一方当事人乘对方处于 危难之机，为牟取不正当利益， 迫使对方作出不真实的意思表示， 严重损害对方利益的行为。
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但是，小黄又说：“不过，我到你 们公司，月薪不到1万也行，只要给我月薪 8000，并满足我的下列条件，我也可以接 受：当我入职第一天，签劳动合同以后， 你们公司要一次性预支给我5个月的工资， 即4万元。如果答应我这个条件，我就可以 跟你们公司签三年的合同。”
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人事经理听了很为难，对小黄说： “这事我做不了主，因为风险性较高。 万一我们支付你4万元工资后，你不来 上班怎么办？”确实，小黄之前去别 的公司应聘时，也曾提出这样的条件， 很多公司都不敢接受。但是人事经理 比较好奇，就问小黄为什么提出这样 的条件。
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③劳动合同的内容合法是指不 得违反法律、行政法规中的强 制性规范的效力规范
如果只是违反了法律、行政法规中的强制性
规范的取缔规范，不会当然导致合同无效。
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所谓取缔规范，是指取缔
违反之行为，对违反者加以行政
处罚甚至刑事制裁，以禁遏其行
为，但并不当然否定其在私法上
的效力。
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《劳动合同法》第81条规定
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劳动合同法第19条规定，劳动 合同期限3个月以上不满1年的，试 用期不得超过1个月。
在这种情况下即使双方在合同 中约定了1个月以上的试用期，也 是违反法律规定的，该条款将视为 无效。
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如果只是违反了法律、行 政法规中的任意性规范，则 不属于违法的范畴，因为任 意性规范后于当事人的意思 表示而适用；
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公平原则是社会公德的体现，将公 平原则作为劳动合同订立的原则，可以 防止劳动合同当事人尤其是用人单位滥 用优势地位，损害劳动者的权利，有利 于平衡劳动合同双方当事人的利益，有 利于建立和谐稳定的劳动关系。
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３．平等自愿
一是平等原则 二是自愿原则
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⑴所谓平等原则就是劳动者和用人单 位在订立劳动合同时在法律地位是平 等的，没有高低、从属之分，不存在 命令和服从、管理和被管理关系。
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•
小黄听了人事经理的转述后，心里很不愿意：
明明可以拿到的每月1万元工资，怎么转眼就变
成5000元了？简直难以接受。但是母亲正等着用
钱做手术，没有办法，小黄无奈地同这家公司签
订了劳动合同，公司也如约向他预支了8个月的
工资4万元。
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有了钱后，小黄母亲的手术很成 功地做完了。小黄也在这家公司努力 工作了一年。但是劳动合同在履行到 第二年的时候，小黄与公司就劳动合 同中的某个条款发生了争议。为了寻 求法律救济，小黄来到某律师事务所， 向律师咨询有关劳动合同的问题。
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• 负责为小黄提供咨询的律师 听了小黄叙述了劳动合同的签 订过程后认为，小黄与公司之 间签订的劳动合同是无效的。 “为什么是无效的劳动合同？” 小黄感到有点纳闷。
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注意：
•
该规定对于行为主体没有限制，换言之，劳动者和用人单位
只要有上述行为其法律后果相同，均导致合同无效。我们认为，如果
说对主体不加限制尚且可以接受的，那么对于欺诈、胁迫以及乘人之
对当事人进行行政处罚，但不能当然否定劳动合同效力。
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⑷合同的形式必须合 法 ⑸订立程序必须合法。
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（二）劳动合同的无效
劳动合同无效，是指劳动合同由于缺少有效要件而
全部或部分不具有法律效力。
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全部无效的劳动合同，它所确立的劳动
关系应予以消灭；
部分无效的劳动合同，它所确立的劳动
关系可依法存续，只是部分合同条款无效，
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• 同样的情况，还发生在《劳动合同 法》第9条关于禁止担保的规定，根据 第83条规定，用人单位违反本规定， 扣押身份证等证件的，由劳动行政部 门责令限期退还劳动者本人；依照有 关法律规定给予处罚。所以，违反了 第9条的强制性的取缔规范，也不影响 劳动合同效力。
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所谓效力规范，是指不仅 要取缔违反的行为，对违反 者加以法律制裁，而且对其 行为在私法上的效力也加以 否认。
⑵自愿原则是指订立劳动合同完全是 出于劳动者和用人单位双方的真实意 志，是双方协商一致达成的，任何一 方不得把自己的意志强加给另一方。
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4.协商一致 就是用人单位和劳动者要对
合同的内容达成一致意见。 ⒌诚实信用 就是在订立劳动合同时要诚
实，讲信用。
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二、确定劳动合同当事人的 阶段（王全兴第149页）
爱才，看了小黄的求职简历以后，认为他很符合
公司的需要，就对人事经理说：“咱们能不能冒
点风险，万一他的情况是真的，咱们应该帮他一
下，这样既做了好事，又得到一个人才，岂不是
一举两得？”
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• 但是总经理又说：“不过，你再 跟他商量一下，他的月薪还得再降低 一些，降到 5000，我们一次性支付他 8个月的工资，还是保证他能拿到4万 元。我想，为了救他母亲，这个条件 他也不得不答应。”
• 用人单位提供的劳动合同文本 未载明本法规定的劳动合同必备条 款或者用人单位未将劳动合同文本 交付劳动者的，由劳动行政部门责 令改正；给劳动者造成损害的，应 当承担赔偿责任。
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但其并不否认劳动合同效 力。
由此说明，《劳动合同法》 第17条关于劳动合同“应当” 具备哪些条款的规定，虽然 属于强制性条款，但只是取 缔规范，而非效力规范。
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案例分析
• 【案情】小黄是个技术型人才，水 平非常高。他去一家公司应聘的时 候，该公司人事经理比较看好小黄， 打算录用他，于是跟他谈到了工资 的问题。人事经理就问小黄：“假 如我们录用你，你希望在我们公司 一个月拿多少钱？”
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小黄如实地说：“我在上一家公司月 薪是1万元，在来你们这儿应聘之前，我也 去过很多其他的公司应聘，有的公司愿意 给我1万，有的给我1.2万，有的则给我更 多，总而言之，没有低于1万的，我想我要 1万你们应该可以接受。”人事经理一听， 觉得小黄要的工资确实不高，凭他的条件， 公司可以给他月薪1万元。
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①劳动合同的内容合法
根据《劳动合同法》第26条是指不得违反法律、行政
法规的规定。如果违反了地方性法规、行政规章或地方政
府规章的，不会导致行为无效，当然可能受到行政处罚；
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②劳动合同的内容合法是指不得与 法律、行政法规中的强制性规范相 抵触
所谓强制性规定就是当事人不能约定，只能
按照法律规定办的权利义务。
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在该种情况下，一个不会影响劳动合同目的
实现的因素，却直接导致了合同无效。这对双方
当事人，实践中可能更多的是对劳动者，都是不
合理的。
对此，《劳动合同法》试图去补救，所以在
其第３８、３９条设计了一个对于欺诈、胁迫的
手段或者乘人之危的劳动合同的随时撤销权，
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即只要存在欺诈、胁迫的手段或 者乘人之危的情况，劳动合同确实依 法无效，但是还有待于受害人是否行 使随时解除权。这种设计看似解决了 一部分问题，似乎与《合同法》上可 撤销合同的制度设计殊途同归，但如 前所述《劳动合同法》的这种设计是 违背合同法一般原理的，在逻辑上存 在重大错误。
在一般情况下，劳动合同自双方当事人签字之日起生效，但法律也 不反对合同双方当事人另外约定合同的生效时间。如果双方当事人根据 特定的需要，在劳动合同中对生效的期限或者条件作出特别约定的，那 么该约定有效，一旦当事人约定的时间或条件成立，劳动合同即行生效。
在理解《劳动合同法》第16条时
应当注意，劳动合同的生效时间和劳动
危的程度也不加限制则可能在实践中带来不确定性。
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同样是欺诈，如果劳动者制作假文凭、假学历导致合同无
效，我们认为适用本条还比较合理，因为这种欺诈往往动摇了劳动合
同的根基，会导致用人单位缔约目的的不能实现；但如果劳动者在符
合相关规定与用人单位招聘条件的基础上，将自己的年龄报小一岁，
依本条规定也将导致合同无效。
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合同生效时间可以另行约定吗？
• 我最近应聘到一家酒店当厨师， 并与酒店签订了两年期的劳动合同。 我认为一旦合同双方签字了，就生 效了。可单位却说，暂不生效，等 我下个月《两级厨师证书》到手后 再开始履行，请问单位可以这样约 定吗？
答复：这样的约定有效
《上海市劳动合同条例》第１２条规定：劳动合同自双方当事人 签字之日起生效，当事人对生效的期限或者条件有约定的，从其约定。