行政处罚案件违法所得认定办法
新《行政处罚法》实施后，“违法所得”如何计算？
新《行政处罚法》实施后，“违法所得”如何计算？2021年1月22日中华人民共和国第十三届全国人民代表大会常务委员会第二十五次会议修订通过《中华人民共和国行政处罚法》，自2021年7月15日起施行。
新《行政处罚法》第九条“行政处罚的种类：（二）罚款、没收违法所得、没收非法财物”，仍将没收违法所得作为行政处罚的一种。
第二十八条第二款：“当事人有违法所得，除依法应当退赔的外，应当予以没收。
违法所得是指实施违法行为所取得的款项。
法律、行政法规、部门规章对违法所得的计算另有规定的，从其规定。
”，首次对违法所得的定义进行阐释，明确违法所得除依法应当退赔的外应当予以没收，同时在违法所得的计算方面设置兜底条款，未做统一规定。
行政处罚中的违法所得确定是一把双刃剑，具有两面性。
如果确定得当，对制裁违法行为人，维护公共管理秩序具有积极作用；如果确定不当，易侵犯行政相对人的正当权益或第三人的相关利益。
不同法律、部门规章、司法解释及地方性法规、规章对于违法所得有着截然不同的规定，学术界对于违法所得内涵的解释也大相径庭，导致了执法人员在纷繁复杂的行政执法实践中往往无所适从，对于当事人因实施违法行为产生的资金流入流出，执法人员经常面临着违法所得应否计算、能否计算以及如何计算的困惑，以下，笔者从梳理法律法规、违法所得内涵、行政执法实践三个角度出发，简单谈一下对于违法所得计算的看法。
一、行政处罚中违法所得的规范冲突和危害后果（一）规范冲突在履行正常的行政管理职能和维护社会市场秩序的行政执法活动中，必须对违法所得做出确定并予以执行。
在没有法律依据的条件下，只能依靠各自执行的部门规章、地方性法规或行政解释作为行政执法尺度。
关于行政处罚中的违法所得确定的规范冲突，主要表现为如下种类：1．获利说。
违法所得是违法行为人实施违法行为扣除成本后的利润。
《工商行政管理机关行政处罚案件违法所得认定办法》第二条规定：“工商行政管理机关认定违法所得的基本原则是：以当事人违法生产、销售商品或者提供服务所获得的全部收入扣除当事人直接用于经营活动的适当的合理支出，为违法所得。
市场监管执法中，违法所得的认定
市场监管执法中，违法所得的认定在机构改革的形势下，市场监管由分段、分领域监管变成了统一的市场监管，为规范市场秩序、促进市场健康有序发展打下了坚实的基础，目前改革正处于融合阶段，许多方面都需要更进一步的协调和统一，就目前在行政执法中对“违法所得”的认定上就有几种说法，本文结合相关法律法规和基层执法中的实际情况，提出个人的观点，不足之处恳请大家批评指正。
目前市场执法中，“违法所得”的认定一般分为两种：一种“获利说”，即扣除成本，所获利润为违法所得，如：《关于实施〈中华人民共和国产品质量法〉若干问题的意见》中指出的“违法所得是指获取的利润”即“获利说”，现有许多说法、理由也合理合法，在这不一一列举；另一种为“全部说”，即所获得全部收入，如《餐饮服务食品安全监督管理办法》第四十四条规定：“本办法所称违法所得，指违反《食品安全法》、《食品安全法实施条例》等食品安全法律法规和规章的规定，从事餐饮服务活动所取得的相关营业性收入”即“全部说”。
目前两种说法都有据可依，本文认为违法所得的认定应从案情实际出发来判定即涉案产品的质量来认定。
“违法所得”，不管两种说法的哪一种，都认为违反法律或法规的所得，一种认为成本成本没有违反法律或法规因此有了“获利说”，一种认为只要是违反法律或法规就应该都是违法所得。
例如：某单位经营的合格产品，但未取得食品经营许可，故此案“违法所得”应采取“获利税”，但如果又无经营许可又是不合格产品则应使用“全部说”；再如：某单位经营超过保质期食品，如采用“获利说”，则在行政处罚中应扣除经营超过保质期食品的成本有失公平，为此应采用“全部说”，这样更可以体现对危害性的严惩；再有：某汽油油品不合格，如采用“获利说”，则应将该不合格油品的成本扣除，起不到对不合格产品的惩罚和遏制，故认为用“全部说”更可打击制售不合格产品的违法行为。
但也存在一些生产经营产品质量合格产品违法的行为，如未经营许可从事食品经营，经营标签不符合法律规定产品、标签瑕疵的产品、无证无照经营等，因此我认为从产品质量认定违法所得，可更好的对违法行为的纠正，也更利于市场监管的公平公正。
违法所得的认定办法
违法所得的认定办法违法所得的认定主要是从获取的手段是否违法、违法所得是否有经济价值、或者是有多重性和复杂性，如果要进行认定是要通过特定的行政机关进行认定的。
违法所得并不是刑法中专有的程序，在行政处罚当中也是有没收违法所得程序的，而且还有相关的违法所得认定办法。
今天，小编就来为大家详细介绍一下关于违法所得认定办法的内容，仅供参考。
▲工商行政管理机关行政处罚案件违法所得认定办法国家工商行政管理总局令第37 号《工商行政管理机关行政处罚案件违法所得认定办法》已经国家工商行政管理总局局务会议审议通过，现予公布，自2009年1月1日起施行。
自《工商行政管理机关行政处罚案件违法所得认定办法》施行之日起，我局发布的5件关于违法所得计算方法的规范性文件(目录附后)予以废止。
附：废止的部分工商行政管理规范性文件目录局长周伯华二OO八年十一月二十一日第一条为了规范和保障工商行政管理机关依法、公正、有效行使职权，正确实施行政处罚，保障公民、法人和其他组织的合法权益，根据有关法律法规的规定，制定本办法。
第二条工商行政管理机关认定违法所得的基本原则是：以当事人违法生产、销售商品或者提供服务所获得的全部收入扣除当事人直接用于经营活动的适当的合理支出，为违法所得。
本办法有特殊规定的除外。
第三条违法生产商品的违法所得按违法生产商品的全部销售收入扣除生产商品的原材料购进价款计算。
第四条违法销售商品的违法所得按违法销售商品的销售收入扣除所售商品的购进价款计算。
第五条违法提供服务的违法所得按违法提供服务的全部收入扣除该项服务中所使用商品的购进价款计算。
第六条违反法律、法规的规定，为违法行为提供便利条件的违法所得按当事人的全部收入计算。
第七条违法承揽的案件，承揽人提供材料的，按照本办法第三条计算违法所得;定做人提供材料的，违法所得按本办法第五条计算。
第八条在传销违法活动中，拉人头、骗取入门费式传销的违法所得按当事人的全部收入计算;团队计酬式传销的违法所得，销售自产商品的，按违法销售商品的收入扣除生。
行政处罚案件违法所得认定办法
行政处罚案件违法所得认定办法第一条为了规范和保障工商行政管理机关依法、公正、有效行使职权，正确实施行政处罚，保障公民、法人和其他组织的合法权益，根据有关法律法规的规定，制定本办法。
第二条工商行政管理机关认定违法所得的基本原则是：以当事人违法生产、销售商品或者提供服务所获得的全部收入扣除当事人直接用于经营活动的适当的合理支出，为违法所得。
本办法有特殊规定的除外。
第三条违法生产商品的违法所得按违法生产商品的全部销售收入扣除生产商品的原材料购进价款计算。
第四条违法销售商品的违法所得按违法销售商品的销售收入扣除所售商品的购进价款计算。
第五条违法提供服务的违法所得按违法提供服务的全部收入扣除该项服务中所使用商品的购进价款计算。
第六条违反法律、法规的规定，为违法行为提供便利条件的违法所得按当事人的全部收入计算。
第七条违法承揽的案件，承揽人提供材料的，按照本办法第三条计算违法所得；定做人提供材料的，违法所得按本办法第五条计算。
第八条在传销违法活动中，拉人头、骗取入门费式传销的违法所得按当事人的全部收入计算；团队计酬式传销的违法所得，销售自产商品的，按违法销售商品的收入扣除生产商品的原材料购进价款计算；销售非自产商品的，按违法销售商品的收入扣除所售商品的购进价款计算。
第九条在违法所得认定时，对当事人在工商行政管理机关作出行政处罚前依据法律、法规和省级以上人民政府的规定已经支出的税费，应予扣除。
第十条本办法适用于工商行政管理机关行政处罚案件“非法所得”的认定。
法律、行政法规对“违法所得”、“非法所得”的认定另有规定的，从其规定。
政府规章对“违法所得”、“非法所得”的认定另有规定的，可以从其规定。
第十一条本办法自2009年1月1日起施行。
违法所得认定标准是如何的
违法所得认定标准是如何的在我国中，如果通过违法的⼿段获得⼀定的⾦钱或者是财物，是需要追究刑事责任的，那么违法所得的认定标准是什么呢?没收违法所得的规定⼜是什么?关于“违法所得”的问题，店铺⼩编会在下⾯为您详细介绍这⽅⾯的知识。
违法所得认定标准是如何的1、违法所得的获取⼿段具有违法性。
违法所得是⾏为⼈通过法律禁⽌的⼿段获取的，正是这个根本特征将违法所得与⾏为⼈的个⼈合法财产区别开来。
由于违法所得的获取渠道是⾮法的，因此即使⾏为⼈事实上占有了⾦钱或财物，也不能获得法律承认的所有权，这也是对违法所得进⾏追缴或退赔处理的法律基础。
2.违法所得具有经济价值。
⾏为⼈通过各种违法⼿段获取违法所得的根本⽬的在于追求这些财物的经济价值，如⾦钱、有价证券、⽂物、房屋等等。
正因其具有经济价值才为执法部门的认定提供了衡量标准。
3.违法所得具有多重性和复杂性。
违法所得既包括⾏为⼈通过犯罪⼿段获取的财物，也包括司法机关认定犯罪嫌疑⼈⽆罪后，由特定机关处理的⾏为⼈⾮法所得的财物。
另外，司法实践中违法所得并不总是单独存在，它常常与赃款赃物、供犯罪使⽤的本⼈财物以及违禁品等各种不同性质的财物混杂在⼀起，只有准确区分它们之间的关系，才能把握违法所得的范围。
4.违法所得只能由国家授权的特定机关通过⼀定程序才能认定。
违法所得的认定直接关系到被害⼈财产权益的维护，涉及对违法⾏为⼈合法财产与⾮法财产的准确界定，关系到国家机关之间的分⼯与执法公正，因此，违法所得必须由特定机关通过⼀定的程序加以认定。
这⾥的特定机关包括两类，⼀是⾏政执法机关依照有关⾏政法规，对⾏政相对⼈作出没收违法所得的⾏政处罚;⼆是司法机关对刑事案件中的违法所得依法作出的追缴或退赔的决定。
没收违法所得的规定1、没收违法所得，是指⾏政机关或司法机关依法将违法⾏为⼈取得的违法所得财物，运⽤国家法律法规赋予的强制措施，对其违法所得财物的所有权予以强制性剥夺的处罚⽅式。
2、违法所得的追缴和处理应当按照“谁主管，谁负责”的原则办理。
国家市场监督管理总局关于《市场监督管理行政处罚案件违法所得认定办法(征求意见稿)》公开征求意见的通知
国家市场监督管理总局关于《市场监督管理行政处罚案件违法所得认定办法(征求意见稿)》公开征求意见的通知文章属性•【公布机关】国家市场监督管理总局•【公布日期】2021.12.06•【分类】征求意见稿正文国家市场监督管理总局关于《市场监督管理行政处罚案件违法所得认定办法(征求意见稿)》公开征求意见的通知为贯彻落实新修订的《中华人民共和国行政处罚法》，国家市场监督管理总局研究起草了《市场监督管理行政处罚案件违法所得认定办法(征求意见稿)》，现向社会公开征求意见。
公众可通过以下途径和方式提出意见：1．登陆中华人民共和国司法部中国政府法制信息网（网址：、），进入首页主菜单的“立法意见征集”栏目提出意见。
2．登陆国家市场监督管理总局网站（网址：），通过首页“互动”栏目中的“征集调查”提出意见。
3．通过电子邮件将意见发送至：************.cn。
邮件主题请注明“市场监督管理行政处罚案件违法所得认定办法公开征求意见”字样。
4．通过信函将意见邮寄至：北京市西城区三里河东路8号国家市场监督管理总局法规司，邮政编码：100820。
信封上请注明“市场监督管理行政处罚案件违法所得认定办法公开征求意见”字样。
意见反馈截止日期为2022年1月5日。
国家市场监督管理总局2021年12月6日市场监督管理行政处罚案件违法所得认定办法(征求意见稿) 第一条为了规范行政处罚案件违法所得认定工作，保障市场监督管理部门依法实施行政处罚，保护自然人、法人和其他组织的合法权益，根据《中华人民共和国行政处罚法》等法律、行政法规，制定本办法。
第二条本办法所称违法所得是指实施违法行为所取得的款项。
款项主要包括现金、银行存款以及其他视同现金和银行存款的货币资金。
第三条市场监督管理部门计算违法所得的基本方式：以当事人因实施违法行为所取得的全部款项扣除直接用于生产经营活动的必需支出，为违法所得。
第四条当事人实施违法行为所取得的全部款项，包括尚未实际收到的应收账款、未完成兑付的应收票据以及因实施违法行为减少的支出等款项。
行政处罚中违法所得认定存在的问题及完善建议
行政处罚中违法所得认定存在的问题及完善建议摘要：违法所得广泛存在于行政处罚案件中，对违法所得的不同认定和处理，会产生不同的行政处罚效果。
基于此，本文拟对行政处罚中违法所得的认定做出梳理，指出在其认定中存在的主要问题，并以此为基础提出完善建议，以利于没收违法所得的法律适用。
关键词：行政处罚；违法所得；弊端；建议结合目前的行政处罚立法来看，还没有全面、准确的关于违法所得的定义，这让执法实践中违法所得的认定标准不明确，导致适用结果存在差异，产生了不少负面评价。
因此，如何明确违法所得概念，统一违法所得标准，让违法所得适用于相关规定更科学合理，在实践与理论上显得更加重要。
一、违法所得违法所得是我国法律中一个具有中国特色的法律概念。
没收违法所得是《行政处罚法》中第八条第三款规定行政处罚的种类之一。
但在目前法律法规中，并没有对违法所得做出明确的定义。
新修订的《行政处罚法》（即将于2021年7月15日正式施行）虽然在第二十八条第二款规定了违法所得是指实施违法行为所取得的款项，但对于这一定义，到底是否应该包含成本等仍然存在争议，并在学术界形成了利益说、收益说与财产说等观点。
本文更倾向于利润说，笔者主张违法所得首先是行为人违反法律法规所获的财物，其中成本不能当作违法所得进行没收，其表现形式不仅是货币，还有以货币为衡量的实物、劳务、债务等形式。
也就是说，违法所得应该是违法行为人违反法律法规规定扣除成本后的货币化收入。
二、行政处罚中违法所得认定存在的问题第一，妨害了法律体系的和谐统一。
违法所得认定标准的不统一不仅不利于执法办案单位依法办理行政案件，而且也在一定程度上影响了中国特色社会主义法律体系的和谐统一。
在我国法律体系中，不仅不同行政执法部门对于如何认定违法所得规定得不统一，甚至违法所得作为一个跨部门法的概念，在民法、刑法、行政法领域中的适用都有所差别。
这种部门法之间的不统一破坏了我国法律体系中同一概念的统一性。
第二，不利于违法行为人和其他利害关系人合法权益的保护。
常见案件货值金额、违法所得计算方式法律法规汇总
常见案件货值金额、违法所得计算方式法律法规汇总货值金额是计算食品、药品、产品质量等案件罚款金额的依据。
另外，《行政处罚法》第二十八条第二款规定，当事人有违法所得，除依法应当退赔的外，应当予以没收。
同时规定，法律、行政法规、部门规章对违法所得的计算另有规定的，从其规定。
本文梳理相关法律法规及部门规章，对货值金额、违法所得计算方式加以汇总以供参考。
货值金额食品安全案件一、计算范围食品安全行政处罚案件货值金额是当事人实施食品安全违法行为所涉及食品的市场价格总金额。
未取得许可从事食品生产经营的，货值金额计算范围包括原料、半成品和成品。
取得许可从事食品生产经营，成品检验不合格或者不符合食品安全法律法规（以下简称不合格）的，货值金额包括成品、不合格的半成品和原料；半成品或者原料不合格的，货值金额包括不合格的半成品或者原料，以及成品。
已售出、已赠与、已抽样、已使用、已召回以及未售出、未赠出、未使用等全部成品，计入成品货值金额。
未付款已到库的涉案产品应当计入货值金额。
案件查处期间退货的产品的货值金额不得扣除。
二、计算方式成品按照销售价格计算货值金额；半成品按照原料购进价款计算货值金额；原料按照购进价款计算货值金额。
销售价格应当以销售单、合同、价签等明示的单价计算；没有标价的，依据相关证据材料进行认定或者按照同类产品的市场价格或者平均价格计算，也可以委托法定价格认定机构确定。
——市场监管总局办公厅关于食品安全行政处罚案件货值金额计算的意见（市监稽发〔2021〕70号）餐饮管理违法案件第四十五条本办法所称货值金额，指餐饮服务提供者经营的食品的市场价格总金额。
其中原料及食品添加剂按进价计算，半成品按原料计算，成品按销售价格计算。
——餐饮服务食品安全监督管理办法药品管理违法案件第一百一十五条未取得药品生产许可证、药品经营许可证或者医疗机构制剂许可证生产、销售药品的，责令关闭，没收违法生产、销售的药品和违法所得，并处违法生产、销售的药品（包括已售出和未售出的药品，下同）货值金额十五倍以上三十倍以下的罚款；货值金额不足十万元的，按十万元计算。
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中华人民共和国国家工商行政管理总局令第37号
《工商行政管理机关行政处罚案件违法所得认定办法》已经中华人民共和国国家工商行政管理总局局务会议审议通过，现予公布，自2009年1月1日起施行。
自《工商行政管理机关行政处罚案件违法所得认定办法》施行之日起、我局发布的5件关于违法所得计算方法的规范性文件(目录附后)予以废止。
附:废止的部分工商行政管理规范性文件目录
局长周伯华
二00八年十一月二十一日
工商行政管理机关行政处罚案件
违法所得认定办法
第一条为了规范和保障工商行政管理机关依法、公正、有效行使职权，正确实施行政处罚，保障公民、法人和其他组织的合法权益，根据有关法律法规的规定，制定本办法。
第二条工商行政管理机关认定违法所得的基本原则是：以当事人违法生产、销售商品或者提供服务所获得的全部收入扣除当事人直接用于经营活动的适当的合理支出，为违法所得。
本办法有特殊规定的除外。
第三条违法生产商品的违法所得按违法生产商品的全
部销售收入扣除生产商品的原材料购进价款计算。
第四条违法销售商品的违法所得按违法销售商品的销
售收入扣除所售商品的购进价款计算。
第五条违法提供服务的违法所得按违法提供服务的全
部收入扣除该项服务中所使用商品的购进价款计算。
第六条违反法律、法规的规定，为违法行为提供便利条件的违法所得按当事人的全部收入计算。
第七条违法承揽的案件，承揽人提供材料的，按照本办法第三条计算违法所得；定做人提供材料的，违法所得按本办法第五条计算。
第八条在传销违法活动中，拉人头、骗取入门费式传销的违法所得按当事人的全部收入计算；团队计酬式传销的违法所得，销售自产商品的，按违法销售商品的收入扣除生产商品的原材料购进价款计算；销售非自产商品的．按违法销售商品的收入扣除所售商品的购进价款计算。
第九条在违法所得认定时，对当事人在工商行政管理机关作出行政处罚前依据法律、法规和省级以上人民政府的规定已经支出的税费，应予扣除。
第十条本办法适用于工商行政管理机关行政处罚案件“非法所得”的认定，法律、行政法规对“违法所得”、“非法所得”的认定另有规定的，从其规定。
政府规章对“违法所得”、
“非法所得”的认定另有规定的，可以从其规定。
第十一条本办法自2009年1月1日起施行。
废止的部分工商行政管理规范性文件目录
1、关于广告经营违法案件非法所得计算方法问题的通知
工商广字[l991]第337号
2、对《关于境外杂志社在国内非法承揽广告情况报告》的批复
广字[1992]第24号
3、关于查处委托加工经营中违法经济案件违法所得计算问题的答复
工商公字[1997]第4号
4、关于违法广告处罚中非法所得的计算问题的答复
工商广字[1998]第24号
5、关于违法所得是否等同非法所得有关问题的答复
工商广字[2000]第74号。