【法律分析】关于适用我国《合同法司法解释(二)》第26条的思考
合同法司法解释二第26条
合同法司法解释二第26条合同法司法解释(二)第二十六条解释：情势变更——有关合同履行第二十六条合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。
【条文主旨】本条是关于合同履行中有关情势变更的解释。
【条文理解】一、情势变更原则的涵义情势变更原则，是指合同有效成立后，因不可归责于双方当事人的事由发生重大变化而使合同的基础动摇或者丧失，若继续维持合同会显失公平，因此允许变更合同内容或解除合同的原则。
也即合同成立以后，因与双方当事人无关的原因，发生了社会环境的异常变动，在这种情况下造成当事人一方遭受重大的损害，这个时候双方当事人就应该重新协商，如果达不成协议，受损害的一方可以请求人民法院来解除合同、变更合同。
第一，货币贬值。
在以货币作为履行标的的长期双务合同中，货币贬值是一种影响平衡关系的常见类型。
一战以后，德国帝国法院(RG)和后来的联邦最高法院(BGH)有很多这种类型的判决。
有这样的案例：某股份有限公司的董事在退休后，主张其维持生活的费用比20年前增加了40%，要求法院变更退休金的数额。
法院认为，这种情况已经构成了情势变更，支持了其主张。
第二，法律变动与行政行为。
法律变动通常为当事人所不能预见，往往会构成履行不能或情势变更。
主要有以下几种情况：其一，征收。
其二，税法的变动。
德国最高法院的基本意见是，除非当事人对税收的结果在第三，灾难。
天灾人祸大多不能预见、不能避免、不能克服。
但是，能否成为“情势”，还要看其与合同的关联程度。
另外，在战争和其他灾难后，国家会特别制定一些法律加以处理。
所以，总的来说，在德国，基于灾难而适用情势变更原则的情况不多。
就中国而言，在出现灾难的情况下，可以直接通过适用《合同法》第117条的不可抗力条款加以解决。
专题研讨：《最高人民法院建设工程施工合同司法解释》第二十六条的具体实践运用
专题研讨：《最高人民法院建设工程施工合同司法解释》第二十六条的具体实践运用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下称《解释》第二十六条：实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。
实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。
发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。
一、实际施工人的界定（一）《解释》共有四条规定提及实际施工人：第1条第1项规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，应当根据合同法第52条第(五)项的规定，认定无效。
第4条规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。
25条规定，因建设工程质量发生争议的，发包人可以以总承包人、分包人和实际施工人为共同被告提起诉讼。
第26条规定，实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。
实际施工人以发包人为被告主张权利的，可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。
发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。
（二）建筑市场中的实际施工人一般有三种：第一种是法人，即有劳务法定资质的企业;第二种是包工头，它虽然不是一个企业，但是它是一个团队，往往是工种相同的一个班组，或者不同工种的几个班组的组合，其负责人即俗称的包工头;第三种是农民工个人。
（三）实际施工人的特征：1、无效合同的承包人；2、违法承包人，特指转包、违法分包、借用资质的承包人；3、实际与工程发包人之间不存在直接合同关系；4、与上位承包人(非法转包、违法分包人)之间是工程款结算关系而非雇佣关系。
（四）农民工一般不是实际施工人有观点认为《解释》第26条第2款对农民工利益的保护是一种间接保护。
笔者同意此观点，虽然《解释》第26条第2款创设的目的是为了保护农民工的利益，但该条主要是通过缺乏建筑资质的建筑企业或施工队的保护，进而达到维护农民工利益的目的。
合同法第26条
合同法第26条合同法第26条规定了关于实质性订约内容的规范。
根据该条款规定，合同各方在订立合同时，可以自由约定合同的内容，但不得违背法律、法规的强制性规定，也不得违背社会公共利益，损害他人合法权益。
以下将从不同的角度对合同法第26条进行解读。
首先，合同法第26条明确了合同各方在订立合同时的自由约定原则。
根据这一原则，各方在订立合同时可以自由约定合同的内容，这体现了合同法的合同自主原则。
合同自主原则是指在法律允许的范围内，各方根据自身权益和意愿，按照平等自愿、公平合理的原则，自由约定合同内容。
这就要求合同各方应充分了解自己的权益和责任，通过协商、讨论等方式达成一致意见，并在合同中明确约定内容。
其次，合同法第26条限定了自由约定的边界。
根据该条款，自由约定的内容不得违背法律、法规的强制性规定，也不得违背社会公共利益，损害他人合法权益。
这表明，合同法第26条在保障自由约定原则的同时，也强调了法律法规的权威性和社会公共利益的重要性。
合同双方在自由约定合同内容时，应当遵守国家法律法规的相关规定，不得违背法律的底线。
最后，合同法第26条对合同内容的保护提供了依据。
根据该条款，如果合同的条款违背了上述规定，那么该条款是无效的。
合同法明确规定了合同效力问题，通过强调合同内容的合法性和合理性，保证了合同的正当性和合法性。
当然，在具体实践中，如果合同内容涉及到复杂的法律问题，应当寻求法律专业人士的咨询和意见，以确保合同内容的合法合规。
综上所述，合同法第26条是我国合同法中的重要规定之一。
它既保障了合同各方的自由约定权利，又限定了自由约定的边界。
通过明确规定了合同内容的要求和合同效力的问题，为合同的正当性和合法性提供了保障。
在实际操作中，各方应该充分理解并遵守合同法第26条的规定，确保合同的有效性和合法性。
从《合同法》解释(二)第二十六条再论情势变更原则
从《合同法》解释(二)第二十六条再论情势变更原则
朱珍华
【期刊名称】《中南林业科技大学学报（社会科学版）》
【年(卷),期】2010(004)001
【摘要】合同法司法解释(二)第二十六条确立了情势变更原则.引入情势变更原则的价值在于当合同原有的利益平衡因经济的激烈动荡而导致不公正结果时,施以法律的救济.情势变更原则历史沿革及其在我国的演进起伏,说明该原则的确立来之不易.它是公平原则适用的体现,是当代民法的特别规范.第二十六条司法解释有成功之处,也有待改进之处.要发挥情势变更原则的适用功效,就应谨慎考察其法律构成要件,严格区分与不可抗力及正常市场风险之间的不同,最大限度地避免对交易安全和市场秩序造成大的冲击.就其适用法律后果是变更还是撤销合同,法院要以公平原则为基本准则,结合具体案情定夺.
【总页数】4页(P69-72)
【作者】朱珍华
【作者单位】湖南公安高等专科学校,法律系,湖南,长沙,410138
【正文语种】中文
【中图分类】D923.6
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【法律分析】关于适用我国《合同法司法解释(二)》第26条的思考
【法律分析】关于适用我国合同法司法解释（二）第26条的思考本条是关于合同履行中有关情势变更的解释,这个仅有百余字的条文让学者和立法者在合同法起草过程中早已酝酿多时的情事变更原则第一次在大陆被规定下来。
当下所面临的紧迫问题之一是，如何正确理解和适用这一原则。
所谓“情势”，是指客观情况，具体泛指一切与合同有关的客观事实，如战争、经济危机、政策调整等。
概念的重点，在“与合同有关”这个限制上。
客观事实的发生与合同无关或对合同的影响甚微，就不属于“情势”之列。
至于《合同法司法解释（二）》第26条的适用，首先来罗列一下《合同法司法解释（二）》第26 条与部分相关规定的关系。
审理情事变更引发的案件，原则上应当以《合同法司法解释（二）》为据。
《合同法司法解释（二）》第26条对情事变更原则进行了原则性规定，因而，今后在合同领域法官可援引该解释进行裁判。
同时，法院处理合同纠纷援引《合同法司法解释（二）》第 26 条时，无需再援引其上位原则诚信原则。
此外，最高法院此前的其他司法文件不再适用，自不待言。
劳动合同法第 40 条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前30 日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
”情事变更发生导致劳动合同解除的，应适用劳动合同法的规定。
对于劳动合同纠纷，劳动合同法较之于合同法具有优先适用的效力，故在适用上劳动合同法应优于《合同法司法解释（二）》。
劳动合同法中规定的“情事变更”，与《合同法解释（二）》第 26条规定的情事变更原则有所不同：（1）用人单位在发生重大的情况变化后，可在一定条件下直接解除合同，并不必须以诉讼方式主张劳动合同解除需向法院请求；（2）该条规定的后果是合同解除，而未包括合同变更。
《联合国国际货物销售合同公约》第 79 条第 1 项规定了情事变更原则。
最新合同法司法解释二26条
合同法司法解释二26条中华人民共和国合同法释义：第26条第二十六条承诺通知到达要约人时生效。
承诺不需要通知的;根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。
采用数据电文形式订立合同的，承诺到达的时间适用本法第十六条第二款的规定。
【释义】本条是对承诺生效时间的规定。
承诺生效的时间即为合同成立的时间，当事人亦于此时开始享有合同权利、承担合同义务。
承诺生效的时间又与合同订立的地点密切相联，与法院管辖的确定以及法律的选择适用密切相关。
确定承诺生效的时间非常重要。
大陆法系国家在承诺何时生效的问题上采用到达主义，或称为送达主义。
即承诺的意思表示到达要约人时生效，合同成立。
如德国民法典第130条中规定：“在向另一方作出意思表示时，如果另一方不在场，那么意思表示以其到达另一方时发生效力。
”我国台湾地区“民法典”第95条中也规定：“非对话而为意思表示，其意思表示，以通知达到相对方时，发生效力。
”根据到达主义，要约人收到承诺通知时，承诺才生效，合同才成立。
如果由于邮局、电报局及其他原因导致承诺通知丢失或延误，一律由发出承诺的人承担后果。
在承诺何时生效的问题上，英美法系一般认为，承诺应当送达至要约人，而且直至要约人已被告知并真正收到承诺以前，合同并未成立。
承诺必须真正送到要约人的手中，这是个基本原则。
但是，在承诺通过邮局发送时，则有了特别重要的例外。
通过邮局发送承诺，承诺的意思表示自发送之时生效、合同成立。
这就是学者所讲的发信主义，或称为送信主义。
根据送信主义，一旦承诺人将承诺信件丢进邮筒或者把承诺的电报交给电报局，则承诺生效、合同成立，不论要约人是否收到。
承诺的通知因邮局、电报局或者其他原因迟延、丢失，后果由要约人承担。
《国际货物销售合同公约》第18条中规定：“接受发价于表示同意的通知送达发价人时生效。
”《国际商事合同通则》第2.6条中也规定：“对一项要约的承诺于同意的表示送达要约人时生效。
”可见公约和通则排除了英美法的以信件与电报发送承诺通知上的发信主义，而采用送达主义。
合同法司法解释二第26条
合同法司法解说二第26 条合同法司法解说 ( 二) 第二十六条解说：形势更改——有关合同执行第二十六条合同建立此后客观状况发生了当事人在订立合同时没法预示的、非不行抗力造成的不属于商业风险的重要变化，持续执行合同对于一方当事人明显不公正或许不可以实现合同目的，当事人恳求人民法院更改或许排除合同的，人民法院应当依据公正原则，并联合案件的实质状况确定能否更改或许排除。
【条则要旨】本条是对于合同执行中有关形势更改的解说。
【条则理解】一、形势更改原则的涵义形势更改原则，是指合同有效建立后，因不行归责于两方当事人的事由发生重要变化而使合同的基础摇动或许丧失，若持续保持合同会显失公正，所以同意更改合同内容或排除合同的原则。
也即合同建立此后，因与两方当事人没关的原由，发生了社会环境的异样改动，在这种状况下造成当事人一方遭到重要的伤害，这个时候两方当事人就应当从头磋商，假如达不行协议，受伤害的一方能够恳求人民法院来排除合同、更改合同。
第一，钱币贬值。
在以钱币作为执行标的的长久双务合同中，钱币贬值是一种影响均衡关系的常有种类。
一战此后，德国帝国法院 (RG)和此后的联邦最高法院 (BGH)有好多这种种类的判决。
有这样的事例：某股份有限企业的董事在退休后，主张其保持生活的花费比 20 年前增添了40%，要求法院更改退休金的数额。
法院以为，这种状况已经构成了形势更改，支持了其主张。
第二，法律改动与行政行为。
法律改动往常为当事人所不可以预示，常常会构成执行不可以或形势更改。
主要有以下几种状况：其一，征收。
其二，税法的改动。
德国最高法院的基本建议是，除非当事人对税收的结果在第三，灾害。
天灾人祸大多不可以预示、不可以防止、不可以战胜。
可是，可否成为“形势”，还要看其与合同的关系程度。
此外，在战争和其他灾害后，国家会特别拟订一些法律加以办理。
所以，总的来说，在德国，鉴于灾害而合用形势更改原则的状况不多。
就中国而言，在出现灾害的状况下，能够直接经过合用《合同法》第 117 条的不行抗力条款加以解决。
浅析《合同法》解释(二)第二十六条之法律适用
、
情 势 变 更 原 则 的 概 念 及 其 理 论基 础
在英美合同法理论 上 ， 比较接近情势变更原 则的被称为“ 合
同落空” 英 国法 院在 １０ ， ９ ３年“ 克雷尔诉 亨利 案” Ｋ ｅ Ｖ． （ ｒｌ ｌ Ｈｅｒ） ｎｙ ， 最早确立 了合 同 目的落 空理论 ， 以解 决因客观原 因 所造成 的合 同目的落空 问题 。该理论虽没有被美 国《 统一商 法典 》 所采纳 ， 但得 到《 合同法重述》 Ｔｌ Ｒ ｓ ｌｍ ｎ ｏ ｅ （ ｝ ｅｔｅ ｅｌ ｆｔ ｅ ａ ｈ Ｌ ｗ ｏ ｏｔ ｃ） ａ ｆＣ ｎ ａｔ的认可 ， ｒ 并为美 国法院广泛接受。我国台湾
关键 词 ：情 势 变更 原 则 ； 法律 适 用 ： 法律 效 力 中 图分 类 号 ： ９ ２２ ８ Ｄ ２． ９ 文献 标 识 码 ： Ａ ‘ 文 章 编 号 ：６ ３ ２ ９ （０ ０ １— ０ ３ ０ １７ — ５ ６ ２ １ ）２ ０ ３ — ３
受根源 于美 国的国际金 融危机爆发 、扩散 和蔓 延的冲 击与影响 ， 近年来我 国各类 合同纠纷呈 现数量 多 、 型多 、 类 法律 关系复杂 等特 点。又因整个社会处于高速发展 的环境 中， 一些从未发生过的事件 、 情况层 出不穷 。全球金 融风暴 验证 了当代社 会的复杂多变性与不可预见性 。因为 情况发 生重大变化 ，大批违约合 同纠纷出现 ，困扰着 司法实务 部 门。引人情势变更原则的价值在于 ， 当合 同原有的利益平 衡 因经济 的激烈动荡而导致不 公正结果 时 ， 以法 律的救济 ， 施
第２ ６条明确 了法学界长期呼吁引入的“ 势变更” 款 ， 情 条 情 势变更原则正式获得我 国司法体 制的认 可。本文简要介 绍 了情势变更原则 的概念及其 理论 基础 ，拟 从情势变更原 则 构成要件进行分析பைடு நூலகம்， 提出具体适用的的条件 ， 并 以其裨益 于
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【法律分析】关于适用我国合同法司法解释（二）第26条的思考本条是关于合同履行中有关情势变更的解释,这个仅有百余字的条文让学者和立法者在合同法起草过程中早已酝酿多时的情事变更原则第一次在大陆被规定下来。
当下所面临的紧迫问题之一是，如何正确理解和适用这一原则。
所谓“情势”，是指客观情况，具体泛指一切与合同有关的客观事实，如战争、经济危机、政策调整等。
概念的重点，在“与合同有关”这个限制上。
客观事实的发生与合同无关或对合同的影响甚微，就不属于“情势”之列。
至于《合同法司法解释（二）》第26条的适用，首先来罗列一下《合同法司法解释（二）》第26 条与部分相关规定的关系。
审理情事变更引发的案件，原则上应当以《合同法司法解释（二）》为据。
《合同法司法解释（二）》第26条对情事变更原则进行了原则性规定，因而，今后在合同领域法官可援引该解释进行裁判。
同时，法院处理合同纠纷援引《合同法司法解释（二）》第 26 条时，无需再援引其上位原则诚信原则。
此外，最高法院此前的其他司法文件不再适用，自不待言。
劳动合同法第 40 条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前30 日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
”情事变更发生导致劳动合同解除的，应适用劳动合同法的规定。
对于劳动合同纠纷，劳动合同法
较之于合同法具有优先适用的效力，故在适用上劳动合同法应优于《合同法司法解释（二）》。
劳动合同法中规定的“情事变更”，与《合同法解释（二）》第 26条规定的情事变更原则有所不同：（1）用人单位在发生重大的情况变化后，可在一定条件下直接解除合同，并不必须以诉讼方式主张劳动合同解除需向法院请求；（2）该条规定的后果是合同解除，而未包括合同变更。
《联合国国际货物销售合同公约》第 79 条第 1 项规定了情事变更原则。
我国法律规定，公约在通过我国立法转化后成为国内法。
根据有些合同纠纷应当优先适用《联合国国际货物销售合同公约》的规定。
民法通则第 142 条第二款规定：“中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。
”因此，如果某一合同属于《联合国国际货物销售合同公约》所调整的合同，那么该合同引发的纠纷亦应适用此公约进行审理。
此时，公约所规定的情事变更原则可能被援引作为裁判依据。
情事变更原则是对契约信守原则的一种突破，其适用会导致现存法律关系的变更或解除，实质上是法律或有权机关对民事主体合同自由的一种强制性干预，具有一定的“不正当性”。
为了避免滥用该原则以致危害社会经济和法律秩序的安定，凡是承认和采纳情事变更原则的国家都对该原则的适用条件做了严格的规定。
根据《合同法司法解释（二）》第 26 条的规定，情事变更原则的适用须满足特定的条件。