第一讲：宪政与民主的悖论

民主是以多数决定、同时尊重个人与少数人的权力。 民主国家在尊重多数人意愿的同时，极力保护个人与 少数群体的基本权利。
民主国家决不使中央政府具有至高无上的权 力，而是把政府权力分散到地区和地方。
民主政府其首要职能是保护言论和宗教自由 等基本人权，保护法律面前人人平等的权利， 保护人们组织和充份参与社会政治、经济和 文化生活的机会。
四. 社会变迁中的宪政民主
民主不是一个单一的概念，宪政也是这样，如 果从多元民主角度来理解民主，宪政与民主的 冲突和张力让我们就很难为宪政进行辩护。但 是,这并不意味着二者不可调和,尽管像卢梭、 潘恩等激进民主主义者都强烈反对宪政对民主 的束缚,但西方最终实行的是二者的融合。
当代西方国家都同时采取民主理论和宪政理论,建立了 宪政民主,一方面给予人民广泛的政治参与的政治自由 权利,另一方面又对政府权力及其行使做出限制。 从历史上看,这种宪政民主政治的形成是通过以下途径 慢慢实现的:民主制度的实行,其特征体现为制度不完 善、民主范围不广泛---宪政制度的强化,对权力约束 逐步完善---逐步在宪法框架下扩大民主权利和民主范 围。
■ "司法审查"
司法审查被理解一种旨在保证多元民主恰当运行的措 施，它是在民主过程有缺陷的情况下--或者是因为少 数派被制度性地排除在外，或者是因为某种政治参与 的权利被剥夺--法院对多数民主进行的干预。 一个坚强的司法系统有助于最大限度地减少自利集团 的权力，确保对现有的偏好有一定程度的审查。通过" 司法审查"弥补多数决定的缺陷，这是宪政和拿大，9.07，议会民主制，北美洲 爱尔兰，9.01，议会共和制，欧洲 德国， 8.82，议会共和制，欧洲 奥地利，8.49，议会共和制，欧洲 西班牙，8.45，议会民主制，欧洲 马耳他，8.39，议会民主制，欧洲 日本， 8.25，议会民主制，亚洲 美国， 8.22，总统制， 北美洲 捷克， 8.19，议会民主制，欧洲 比利时，8.16，议会民主制，欧洲
概括来讲就是：
宪政是以宪法为前提，以民主政治为核心，以 法治为基石，以人权保障为目的国家权力运作 系统。
三. 宪政与民主的悖论
宪政与民主,历来众说纷纭,争论不休。民主 和宪政对于人类生活的基本价值观是相同的, 那就是个人尊严和权利神圣不可侵犯。但民 主涉及的是权力的归属，宪政涉及的是对权 力的限制。
多元民主的这些缺陷必然导致派别专制、自利代表、" 多数暴政"等问题，这会给多元民主所珍视的个人尊严 和权利保护等核心价值带来极大的威胁和损坏。 正如美国著名的法哲学家约翰·罗尔斯认为,即使是由 选举产生的政权也很容易成为非正义的。
■ 双轨民主
布鲁斯.阿克曼提出"双轨民主"，它把共和与多元民主 结合起来，它反映的是一种二元论的政治生活概念。
在阿克曼看来，这种二元"双轨民主"远远优于 多元民主这种单轨民主，它有利于克服单轨民 主的种种局限和弊端。
2. 宪政与民主的张力与平衡 宪政即有限政治，即以宪法规定政治权力、国家政府、公 共领域与社会生活、公民、私人领域各自的权利和义务， 宪政的主要内容是限制国家公共权力和保护公民个人权利。
民主是指国家权力由人民产生、由人民参与行使、由人民 制约和监督的政治制度，民主的基本原则少数服从多数即 多数决定的原则。
■ 思考题
1. 2. 3. 4. 5. 民主的含义 宪政的含义 何为宪政与民主的悖论？ 浅谈20世纪宪政民主变迁。 我国宪政民主进程如何？
根据这种概念，以立宪政治的形式出现的"上位立法" 产生了规定宪法之中的特定规范，它能保证公民美德 和广泛的政治参与，在一定程度上克服和纠正"下位立 法"即常规政治的种种弊端和缺陷。
阿克曼的目的就是为了提出一种既不同于共和 制又不同于多元民主的更为细致、更有吸引力 的民主概念，即宪政民主制。
美国政治家萨托利将宪政概括为5要素：
1.有一部高级法：宪法，不管其是否成文; 2.存在司法审查； 3.有一个独立的法官组成的独立的司法机关； 4.正当法律程序； 5.存在有约束力的立法方式上的程序规定，可 以作为赤裸裸的法律意志进行有效控制机制。
路易斯·亨金认为，宪政意指“成立的政府要受到宪 法的制约，而且只能根据其条款来进行统治受制于其 限制”。 美国华盛顿大学教授丹·莱夫也以宪政蕴含的法治要 义来阐述宪政，认为“宪政意指法律化的政治秩序， 即限制和钳制政治权力的公共规则和制度。宪政的出 现与约束国家和官员相关。”
如果说,"民主制度涉及如何获得并保有权力。 宪政制度则涉及如何限制权力。 "宪政一方面 指"对多数决定规则的限制"，另一方面也是"多 数决定规则赖以存在的形式，宪政和民主的关 系是一对既对立又统一的矛盾体，它们之间存 在深刻的张力，又在一定条件下维持着平衡。
■ "先定约束"
"先定约束"和民主的悖论：作为先定约束的宪法，它既是限定性 的又是授权性的；它既是约束性的又是保障性的。宪法不仅要限 制权力，它同时也创设和授予了权力；宪法不仅约束民主，它同 时又保障民主变得更强大。 作为先定约束的宪法的基本功能是将某些决定从民主过程中 清除出去以阻挠多数人意志的实现，从这个角度来看，宪法是反 民主的。但民主制度需要定期进行修补，但其前提条件必须得到 保障，而这又是直接民主的方法不能实现的。"要保持自愿性，自 愿本身必须受到限制"。从这可以看到，"宪法约束能强化民主， 而远非体制性地反对民主"。
这个历史进程反映了民主理论和宪政理论相 互接受的过程。民主需要宪政的保护以防止 某些人窃取权力, 而民主是宪政秩序产生的 驱动力,是宪政秩序的根本之所在。
宪政也需要以民主为内核,即它保护的是民 众的权利。
在民主理念浩浩荡荡的年代,执着地与民主为难,只会 造成自身价值的失落。况且,宪政也能够促进民主,只 有公民自身权利获得了保证,他才有胆量去进一步扩大 民主。
但另一方面，"司法审查"这种由非公选产生的、 非责任制的法官来推翻代表机关的决策和法律 的现象，也必然带来了以少数人的意志来决定 和推翻多数人的意志的现象。当政策和法律一 旦由少数人组成的机关一锤定音，那也导致民 主制度在一定程度上的损害，这也反映了在"司 法审查"中宪政与民主的紧张和冲突关系。
第一讲：宪政与民主的悖论
一. 民主
二. 宪政
三. 宪政与民主的悖论
四. 社会变迁中的宪政民主
一.民主
1. 民主的含义
在一定的利益集团范围内，按照平等和少数服从多数 原则来共同管理国家事务的国家制度。在民主体制下， 人民拥有超越立法者和政府的最高主权。 民主是由全体公民直接或通过他们自由选出的代表行 使权力的政府。
民主与寡头政治和独裁政治相悖。
2. 民主的形式
直接民主
又称为纯粹民主，是一种人们直接投票决定政 府政策的制度。之所以称为直接是因为决策的 权力直接由人们所行使，而不经过任何媒介或 代表。如古代的雅典民主。
代议民主
人们并非直接投票决定政府政策，而是选出民 意代表来参与政府实体或议会。民意代表可能 是由全体选民选出或代表特定的区域。 许多代议民主制也结合了一些直接民主的成分， 如公民投票。
■ 全球接受民主制程度的国家
■ 民主制国家权力分制图（也是宪政国家）
二. 宪政
1.宪政的含义
宪政是以宪法为中心的民主政治。即民主与法治的结合。 宪政:也称“立宪政体”,“立宪主义”,是以宪法为前提, 以民主为核心,以法治为基石,以保障人权为目的的政治形 态或政治过程。 毛泽东对宪政做出了精辟而深刻的解释：宪政就是：“民 主政治”。
所有有效的民主制度,正如实际所表明的那样,都是在 由稳定性约束所确定的范围内运作的。
现代社会理想的政治，必须既是民主的,又是宪政的, 宪政民主是我们判定当代政治的基本标尺。
进入20世纪上半叶,西方国家侧重于政府对经济的干预作 用,国家的力量在不断地强化；而50年代和60年代由国家 干预经济导致的福利国家也造成了很多问题,一些人又主 张国家权力的收缩问题,重视对权力的制约。国家公共权 力作用的范围和边界也在一定程度上反映了民主扩张下的 公域与宪政保护下的私域的关系。而双方的边界和范围随 着时代的理性和社会变迁而成"钟摆式"的变化，这种变化 也反映了民主和宪政矛盾统一关系的动态变化过程，它推 动着宪政民主理论和实践的不断转型和发展。
民主国家定期举行全体公民参与（直接或间 接）的自由和公正的选举。民主使政府遵循 法治，确保全体公民获得平等的法律保护， 其权利受到司法体制的保护。
民主体制可以多种多样，反映着每个国家各 自的政治、社会和文化生活特点。
在民主国家，公民不仅享有权利，而且负有参与政 治体制的责任，而他们的权利和自由也正是通过这 一体制得到保护。 民主社会奉行容忍、合作和妥协的价值观念。民主 国家认识到，达成共识需要妥协。 "不宽容本身就 是一种暴力，是妨碍真正民主精神发展的障碍。"
1. 多元民主与双规民主
■ 多元民主 它从功利主义出发，把民主看作是一种反映、选择、 聚合和塑造人们偏好的市场，通过民主市场形成反映 大多数人的偏好的政策和决定，以对社会的稀缺性资 源形成权威性分配。
"阿罗不可能定律"说明：通过多元民主想精确地聚合
人们偏好是不可能实现的。
公共选择理论也证明了周期循环问题、策略性 的和操纵性的行为、偶然的机会以及其他因素， 会使得多元民主极不可能提供一种精确的偏好 聚合。再加上在代议制民主中，由于立法机关 和选民存在"动力传递损耗"、选民施加政治影 响的交易成本的障碍，就很难使立法结果准确 地放映人们的偏好的数量和强度。
3. 世界民主状况（民主指数）
■ 《经济学人》：民主指数排名