论民事政策法源性的考量与检视

规 范性 的阐述 和体现 ， 而 具有法 律 意义 的资料 、 观 念 和有关 准则 。一 般而 言 ， 政策、 法理 和公理 均是 十分
重要 的非 正式 渊源 。
按 照美 国学 者德 沃金 的观 点 ， 把 法 的要 素归结 为单 一 的法律 规则 太过 简单 ， 与法 律 实践 的错 综 复杂 性 不 相符合 ， 法 的要 素不 仅有规 则 ， 还有 原则 和政 策 等 。特别 是 在处 理 疑 难 案件 时 ， 发 生作 用 的 往往 不 是规 则而 是原 则和政 策口 ］ ４ 柏。在 我 国 ， 法律 和政 策是 治理 国家 、 管 理社会 的 两种 最 主要 的手 段 。 国家 和 社 会 生活 中 ， 凡 属重 大 问题 一般 都有 一个 从政 策指 导 到法 律 调 整 的过程 ， 当然 这 并 非立 法 的 必 经过 程 。 民事 领域亦 不 例外 ， 现实 中有 相 当数量 的 民事政 策推 动 了 民事 法律 制 度 的建 立 和 发展 。许 多 民事 立法 都 是 在某些 民事政策 长期 执行 ， 经 过大量 鲜 活生 动 的具体法 律 关系调 节 的实践 验证 基础 上 ， 对符 合法治 方 向和要求 的 民事政 策 的原则 、 精 神进行 总结 、 提 高 而制 定 出来 的。 同时 ， 民事政 策 亦 通过 对 立 法 和 司
过 公权对 私权 适度 干预 ， 平 衡 纷繁 复杂 的利益 关 系 ， 实现 社会 治理 的 目的 。 （ 一） 从 历史角 度看 ， 民事 政策 法源 地位具 有合 理性 和正 当性 新 中 国成 立之 后 ， 百 废待 兴 ， 诸 多方 面 的立 法工 作进 展缓慢 。在 民事 立法 方面 ， 国家 于 １ ９ ５ ０年制 定
莽 冰 ， 男， 中共 天 津 市 蚕党 校 法 学教 研 部 副 研 究 员 ， 民商法学硬士。研究方向 ： 民商法学。
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法 活动实 践 的深刻影 响来 实现 政策 的普遍 化 、 规范 化与 程 序化 Ｌ ３ ］ 。民事 政 策是 国家对 民事 生活 的一种 调控 ， 其作 用 于市 民社会 的私 权领域 ， 对 私权 主体 民事 行 为进 行导 引 和规 制 。美 国法 学 家 庞德 指 出 ， 政 策 的制定 是取 舍各 种社会 利益 的结果 。民事政 策实 际上 是 对公 共 利益 和 私人 利 益进 行 权 衡 的体 现 ， 通
颁 布 了《 婚姻 法 》 ， 虽然 在此之 后多 次提 到制定 《 民法典 》 ， 也 围绕制 定新 中 国的《 民法 典 》 开展 了一些起 草
和 讨论 的工 作 ， 但是 由于各种 原 因导致 关于制 定《 民法典 》 的相关 工作停 滞下来 ， 很 多设想 没有 得到有 效
落实 ， 直至爆 发政 治运 动进而 彻底 结束 了制 定《 民法典 》 的 呼声 。新 中国
一
、
民事政 策 作 为 非 正 式 法源 的 必 要性 和 正 当性
法源作 为法 理学 专 门术语 ， 通 常指法 的形式 渊源 。法 的正式 渊源 指体 现在 法律 文件 中， 具 有条 文形
式， 能 够作 为处 理法律 问题 根据 的法 的 渊源 。而非 正式 渊源 则指 未在 正式 的法 律文件 中得到权 威性 的 、
刻 影响 。从 历 史和现 实的 角度考 察 ， 将 民事政 策界 定 为民法 非正 式法 源 ， 有 利 于民法 的价
值 目标 和 调 整 功 能 的 充 分 实现 。
关键 词 ： 民事政 策 ；民事 法律 ； 非 正 式法 源
政 策是 国家或者 政党 根据 社会 发展 的需 要 ， 为达 到某 种 政治 、 经 济 或 者社 会 目的 ， 完成 一 定 历史 时
期 内 的任务 而制 定 的一 系列方 针 、 原则 、 活动 准则 及 行为 规 范 。政策 和 法 律之 间 有 着 非常 密 切 的关 系 ，
彼 此互 相影 响 和互相 作用 。民事政 策是 党 和国家 为调 整 民事 领 域事 务 ， 引 导 和规 范 民事 主体 的 民事 活 动而制 定实 施 的一 系列法 政策 ［ １ ］ 。其 通 常表现 为 由 国家 机关 或执 政党 颁布 的有 关 民事 方 面的规 范性 文 件 。虽 然我 国学 界对 民事 政策 的法 源地 位存 在观 点上 的 分歧 ， 但 不 可 否认 的是 ， 在 现实 生 活 中 ， 大 量存 在 的 民事政 策对 民事 立法 和 司法产 生 了深刻 影响 。从 历 史 和现 实 的角 度 考察 ， 将 民事 政策 界 定 为 民法 非 正式 法 源 ， 有 利予 民法 的价值 目标 和调 整 功能 的充分 实现 。
了促进 和规 制 国民经 济 的恢 复与 发展 ， 先后 制定颁 布 了不少 民事 法规 ， 但 是对 于 民事活 动 的规制基 本上 都 是 由 国家 政策 来主 导的 ， 如最 高人 民法 院在 １ ９ ６ ３年 ８月 ２ ８ 日和 １ ９ ７ ９年 ２月 ２日以及 １ ９ ８ ４年 ８月 ３ ０日先 后颁 布的《 关于贯 彻执 行 民事政 策几个 问题 的意见 》 《 关 于贯 彻 执行 民事 政 策法 律 的意 见 》 以及 《 关 于贯彻 执行 民事政 策法 律若 干 问题 的意见 》 ， 出 台 的这 三 份“ 意见 ” 在 民法通 则 没有 颁 布 以前 一直 都
收 稿 日期 ： ２ ０ １ ６ 一Ｏ ８ —１ ６
基金项 目； 本文为天津市哲学社会科学研究规划项 目“ 民事政策法源性的理论融合 、 体 系重构和路径 选择 （ 编号 ： Ｔ ／ Ｆ Ｘ］ ５ －０ １ ６ ） 的研究
成果 。
作者筒介 ： 徐
蓉， 女， 中共 天 津市 委 党校 法 学 教 研 部 副 教 授 ， 法 律 硕 士 。研 究 方 向 ： 民商法学。
河 北 青 年 管理 干部 学 院 学报 ２ ０ １ ６年 第 ６期
论民 事政策法源性的考 量与 检视
徐 蓉 薛 冰
（ 中 共 天 津 市 委党 校 ，天 津 ３ ０ ０ １ ９ １ ）
摘要： 我 国学界对 民事政策 是 否具有 法 源地位存 在 截然 不 同的认识 ， 但 民事 政策在 现 实生 活 中所发 挥 的调 整作 用毋庸 置疑 。大量存 在 的 民事政 策对 民事 立法和 司法产 生 了深