劳动争议诉讼代理词(附法律依据)

代理词

尊敬的审判长：

天津玺名律师事务所接受XX的委托，指派我担任XX与XXXX有限公司劳动争议纠纷一案的一审代理人。现结合今天的庭审情况针对双方争议的焦点问题发表如下代理意见：

一、原告未与被告依法签订书面劳动合同，应向被告支付二倍工资。

法庭调查已依法查明，原告未与被告签订书面劳动合同。虽然原告提出，公司与多数员工已签订书面劳动合同，但无法改变未与被告签订书面劳动合同的事实。原告辩称，被告拖延、拒不签订书面劳动合同，但依据《劳动合同法实施条例》第五条的规定，原告对于劳动者不签订书面劳动合同的救济途径是先书面通知劳动者签订书面劳动合同，如果劳动者仍不履行签订义务，原告应当书面通知该劳动者终止劳动关系。显然，原告对被告没有履行以上通知义务，而是在超过一个月后继续违法用工长达X个多月之久。对于这种违法用工的行为，法律已明文规定，即原告自用工之日起超过一个月不与被告订立书面劳动合同的，应向被告支付二倍工资（依据《劳动合同法》第八十二条）。除此之外，原告提出其成立时间是XXXX年X月X日，应将该日确定为实际用工之日。按原告的逻辑，《劳动合同法》第十条第二款中“自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”，应当修改为自企业成立之日起一个月内订立书面劳动合同。退一步讲，假设原告的说法成立，原告也应向被告支付从公司成立满一个月以后的二倍工

资。被告在该阶段工资总计为XXXXX元，因此原告应向被告支付XXXXX 元的二倍工资。

二、原告未提前30日以书面形式通知被告解除劳动合同，应向被告支付代通知金。

原告突如其来与被告解除劳动合同，使被告无准备失业，并且因原告未给被告缴纳失业保险，被告无法领取失业保险金，已使被告生活陷入困境。因解除劳动合同的上一个月即X月份，被告的工资标准为XXXX元，依据《劳动合同法》第四十条，《劳动合同法实施条例》第二十条，原告依法应向被告支付代通知金XXXX元。

三、原告违法不给被告缴纳社会保险，应向被告支付失业保险金。

被告在到原告处工作前，已连续缴纳失业保险满三年，依据《天津市失业保险条例》第十六条的规定，如果原告为被告依法缴纳失业保险，被告可领取X个月的失业保险金，但因原告的违法行为，导致被告无法享受失业保险待遇。依据《天津市失业保险条例》第二十四条、《关于严格失业保险金发放条件的若干规定》（津劳力[1999]350号）第五条、《关于劳动争议处理问题解答（四）》（津劳办[2000]142号）第十条、《关于处理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第26条的规定，被告的失业保险待遇应由原告按照国家规定标准承担。又根据《失业保险条例》第十七、十八条、《天津市失业保险条例》第二十三条的规定，原告应向被告支付X个月的失业保险金数额为XXXX元。

四、原告应向被告支付防暑降温费。

被告在原告处工作期间，原告未向其支付过防暑降温费。因被告实际用工即与原告建立劳动关系的时间是20XX年X月XX日，被解除劳动合同的时间是20XX年XX月XX日，被告实际在岗时间为X月。依据天津《批转市劳动和社会保障局等五部门〈关于建立全市职工平均工资发布及工资保险福利待遇正常调整制度暂行办法的通知〉》（津政发[2008]17号）的规定，原告应向被告支付6、7、8、9月的防暑降温费数额为424元。

综上所述，纵观引发本案之原因，原告损害被告的合法权益的事实清楚，证据确实充分。原告的诉讼请求没有事实和法律依据，为维护劳动者的合法权益，请求依法驳回原告的全部诉讼请求。

代理人：玺名律师事务所鲁宏律师

附：本代理词法律依据（以引用先后为序）

1、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》

第五条自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。

2、《劳动合同法》

第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。

3、《劳动合同法》

第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。

已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。

用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。

4、《关于处理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》

第26条用人单位未依法为劳动者参加失业保险或停缴失业保险费，劳动者无法享受失业保险待遇，依法向用人单位主张赔偿的，应予支持。

5、其他法律依据同书面答辩状。