网络交易平台商标间接侵权责任探讨

收稿 日 期： ２ ０ １ ３ — １ １ － Ｏ ｌ ；修回 日期 ： ２ ０ １ ３ — １ １ － １ ５ 作者 简介 ：杜 颖（ １ ９ ７ ２ 一） ， 女， 汉族， 内蒙古赤峰人， 中央财经 大学法学院教授， 法学博士；主要研 究方向： 知识产权法学、民商法学。
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摘
要 ：近年来 ， 电子商务 飞速 发展 ，它不仅改 变 了人 们的消 费习惯 ，也对传 统商标法律制度提 出 了新 的要
求 。一 直 以 来 ， 中 国 司法 实 践 倾 向 于 给 网络 交 易平 台一 个 宽松 的 发展 环 境 ，而 对 其 施 加 较 轻 的 义 务 。 因立 法 缺乏直接可适 用的明确规 定，在 裁判商标间接侵权 案件时 ，法 院往往会 参考著作权 法律制度 中的避 风港原 则
一
增 长阶 段 ，阿里 巴 巴、网盛 上 市 ，苏宁 国美 等传 统零 售 实践 和立 法对 相 关 问题 的 回答 ，整理 出 目前 中 国立法 和 司 商 纷纷 跟 进 ，红 孩子 、京 东 商城 等 更是 引爆 了整 个Ｂ ２ Ｃ 市 法就 网络 交易平 台 间接 侵权 问题 的政 策取 向 。 场 。… ２ ０ １ ２ 年１ １ 月１ １ 日，阿 里 巴巴集 团宣 布 ，其 双 十一 促
０ ０ ５ 年 ，上 ｔ ｈ ｅ Ｃ ｈ ｉ ｎ ａ Ｉ ｎ ｔ ｅ ｒ ｎ ｅ ｔ ）联合 业 界各 方在 北京 发 布 了 （ （ Ｆ ｏ ｒ ｅ ｃ ａ ｓ ｔ 说 ， 中国司法 实践 总 体上 持否 定 的态度 。早在 ２ ２ ０ １ ３ ： 中国 电子商 务 蓝皮 书） ） （ 以下简 称 蓝 皮书 ） ， 海市 第一 中级 人 民法 院就 做 出过 判决 ，认 为从 事 实和 法律
一
销 的支付 宝总销 售额 １ ９ １ 亿 ，同比增 长２ ６ ０ ％。ｌ ２ ２ ０ ｌ ２ 年１ １ 月２ ６ ，Ｄ Ｃ Ｃ Ｉ 互联 网数 据 中心 （ Ｄ ａ ｔ ａ Ｃ ｅ ｎ ｔ ｅ ｒ ｏ ｆ
、
司 法 发 展
关于 网络 交易 平 台提供 商 的商标 侵权 责 任 问题 ，可 以
对 于 作为 网络 交易 平 台服 务提 供 商 的被告 方 而 言 ，如 果要 意 义务 角 度做 出的 ，则 后来 的判 决 大 多还 从 间接 侵权 构成 求 其对 登 录易 趣 网上 的每 件商 品 是否 涉嫌 侵 权均 进 行事 前 中的主 观 过错 要 件 以及类 推 适用 著 作权 问接 侵 权 中的避 风 审 查 或者 监督 并 不 现实 ，且 即使被 告 方尽 到 了事 前 审查 义 港 原则 分析 责 任 承担 。例 如 ， “ 宝健 （ 中国 ） 日 用 品有 限 务 或者 监 督义 务 ，其也 不 能完 全保 证 网 下交 易商 品的安 全 公 司 诉 浙 江 淘 宝 网 络有 限 公 司 侵 犯 商 标 专 用 权 纠 纷 案 ” 性 与合 法 性 ，故 被告 方 没有 控 制在 交 易平 台 以外实 现 交易 中 ，杭 州 市西 湖 区人 民法 院就 明确 指 出 ，被 告 构成 商标 侵 商 品 的义 务 与 能 力 。 无 独 有偶 ，２ ０ ０ ６ 年 ，广 州 市 中级 人 权 的条 件是 网店经 营者 实 施 了侵 犯原 告 商标 权 的行 为 ，且 民法 院也对 针 对 淘宝 网站 的一 起 案件做 出 了 内容 相 似 的判 被告 明知 网店 经营 者 实施 了该 商 标侵 权 行为 但仍 为 其提 供 决 。法 院认 为 ， 由于 网络 延伸 空 间的 全球 性 ，网络 服务 商 销 售信 息 平 台等 便利 条 件 。 在 “ 衣念 （ 上 海 ）时 装 贸易 不 可 能对 网络 商店 所 售 商 品商标 的合 法性 进行 当面 审查 。 有 限公 司诉 顾 某 等侵 犯注 册 商标 专用 权 纠纷 案 ” 中 ，法 院 在这 种 情 况下 ，要 求 网络 服 务 商对 每 一个 网 络商 店销 售 的 指 出 ， “ 本 院认 为 ，网络 服务 提供 者 知道 网络用 户 利用 其 每 一种 商 品的 商 标合 法 性 负 责 ，超 出 了其 能 力 范 围 。 其 网 络服 务侵 害 他人 合法 权 益 或在 接到 被侵 权 人 的通 知后 应
关键词 ：网络 交易平 台；间接 侵权 ；直接 侵权 中图分 类号 ：Ｄ９ ２ ３ ． ４ ３ 文献标识码 ：Ａ 文章编号 ：１ ０ ０ ３ — ９ ９ ４ ５ （ ２ ０ １ ３ ） ０ ６ － ０ ０ ５ ４ — ０ ８
探讨 网络 商标 间接 侵权 问题 ，必 须 从 电子 商务 的发 众正在摆脱传统的购物消费模式 ，转 向线上消费或线上与 展开 始 。 中国 电子 商务 发展 大 致经历 了三个 时期 ：１ ９ ９ ９ 年 线下 结合 的 消费方 式 。传 统法 律 制度 体系 的设 计 建构 是 以 ￣２ ０ ０ ２ 年是 萌 芽阶 段 ，网 民少 ，网商 更 少 ， 以８ ８ ４ ８ 为 代表 实体 营销 为基 础 的 ，当商 品脱 离 实体 店 ，主 要在 网络 上进 的一 批 企业 折 戟沉 沙 。２ ０ ０ ３ 年 ￣２ ０ ０ ７ 年是 兴起 阶段 ，中小 行 流 通 时 ，商 标权 人 的权 利 如 何 保 护 ？一 旦 发生 商标 侵 企 业 电子商 务 平 台— — 阿里 巴 巴开始 盈 利 ， 当当 、易趣 等 权 ，网络 交 易平 台提供 者 承担 什么 样 的责 任 ？对 这些 问题 批 电子 商 务企 业 快 速 崛起 ，网 商从 ２ ０ ０ ４ 年 的４ ０ ０ 万 发展 的探 讨 逐渐 进入 了法 律 的视 野 。这 里 ，笔 者 主要 以司法 发 到２ ０ ０ ７ 年 底 的３ ， ５ ５ ０ 万 。２ ０ ０ ８ 年 以后 电子 商 务 进入 爆 发 式 展 、立法 回应和 主要 问题 探讨 为分 析 路径 ，梳理 中国司法
和 “ 通知 一删 除”规则 ，判 决书中援据 的法律却五 花八 门。商标权 与著作权 不 同，商标侵权 案件的处理不 能
完全描 画著作权 案件的裁判 思路 。另一 方 面，直接 侵权和 问接侵权 的责任 区分需要通过具体行 为判 定，网络
交易平 台应 该承 担 的 义 务也 要 根据 技 术 水平 、 交 易 方 式等 具 体 情 节来 确 定 。
科 技 与 法 律
Ｓ ｃ ｉ ｅ ｎ ｃ ｅ Ｔ ｅ ｃ ｈ ｎ ｏ ｌ ｏ ｇ ｙ ａ ｎ ｄ Ｌ ａ ｗ Ｖ ｏ ｌ １ ０ ６ ， Ｎ ｏ 。 ６ ， ２ ０ １ ３
网络交 易平 台商标 问接侵权责任探讨
杜 颖
（ 中央 财 经 大 学 ，北 京 １ ０ ０ ０ ８ １Байду номын сангаас）
据 蓝皮书 的统计数据 ，２ ０ １ ２ 中国大陆人均网购金额为 依据两个角度来看，网络交易平台都无法对网络交易 中的
６ ， ０ １ ０ 人 民 币 ，较 ２ ０ １ １ 年 增 长３ ６ ． ５ ％；２ ０ ｌ ２ 年 网购 总 金额 为 售假 行为 进 行审查 和 监督 。法 院指 出 ，作 为 网络 交易 平 台 １ ２ ， ７ ４ １ ￣ Ｌ 人 民币 ，较２ ０ １ １ 年 增 长４ ９ ． ２ ％。该报 告预 测 ，２ ０ １ ３ 服务提供商的被告方在易趣网站上设立了知识产权权利人 年 传统 零 售 业将 会 出 现零 增 长 。Ｌ ３ 这一 连 串的数 字 都 不容 举报 系统 ，故其 为制 止 网上侵 犯 知识 产权 行 为尽 到 了谨 慎 置 疑地 在说 明 一个 问题 ：中 国电子 商务 发展 迅猛 ，消费 大 义务 。 又 由于 网上 用 户及 每 日登 录 的商 品数量 非常 多 ，故