公司对外担保效力简析

公 司对 外 担 保 效 力简 析
王 俊 翔
（ 吉林 银行 吉林 长春 １０ ３ ） ３ ０ ３
的过 半数 通 过 。第 １５ “ 法 和公 司 ” ０条 本
章程规定公司转让 、 受让重大资产或者 对外提供担保等事项必须经股东大会 作出决议的 ， 董事会应 当及时召集股东
大会 会 议 ， 由股 东 大会 就上 述 事项 进行
《 公司法》 １ 条“ 第 ６ 公司向其他企业投资或者为他人 式批 准公 司 对外 担保 。 是 ， 述 规 定 也 说 明 只有 公 司 但 上 提供 担保 ， 依照 公 司 章程 的规定 ， 由董事 会 或 者股 东 会 、 董 事 会 或 者 股 东 会 、 东 大 会 才 有 权 决 定 公 司对 外 担 股
经股 东 会 、 东 大 会 或 者 董 事 会 同意 ， 股
将公 司资金借贷 给他人 或者以公 司财 公 司对 外 提 供 担 保 （ 括 保 证 与 物 权 担 保 ） 银 行 产 为他 人提 供担 保 。 包 在 ”
信贷业 务中应用较多 ， 司担保 的效力 ， 公 直接关系所担
二、 对公 司对 外 担保 可分 以 下几 类进行 分 析
作有所 裨益 。
一
、
定
股东 大会决议 。 可见 ，公 司法》 《 将公 司为股东或实际控 对 于 公 司 担 保 问题 ， 《 司 法 》 要有 以 下规 制 人 以外 的人 提 供 担保 的批 准权 限赋 予公 司章 程 。 程 新 公 主 章 可 以 自主 规 定 由董 事会 或 者 股 东会 、 东大 会 决议 的方 股
公 司 印章 并 拥 有 公 司法 定 代 表 人 签 字 的 担保 合 同应 当 的决议 。 认 定 为是 该 公 司真 实 的意思 表示 ， 银行 可据 此 产生 足 够 （ ） 司为其 股东 或实 际控制 人提供 担保 。 二 公 对 于 为公 司 股东 或 实 际控 制人 提供 的担保 ， 为避 免
表 决 。 第 １ ２ “ 市 公 司 在一 年 内购 ” ２条 上
买、 出售 重 大资 产 或者 担保 金 额超 过公
司资产总额百分之三十的， 应当由股东 大会作出决议 ， 并经出席会议 的股东所 持表 决权 的三分 之二 以上 通 过 。第 １９ ” ４
条 “ 事 、 级 管 理 人 员 不 得 有 下列 行 董 高 为 ： …（ ） 反 公 司 章 程 的规 定 ， … 三 违 未
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效 ？ 就 是说 ， 也 银行 是 否有 义务 依据 《 司法 》 １ 条 审 为 ， 公 第 ６ 因此运 用无 权 代理 的规 定 似乎 不 妥 ， 我们 可 以认 ， 并据此要求公司提 公 司 的 董事 会 或 股 东 会批 准对 外 担 保 是 担保 合 同 的一 供董事会或股东会 决议 ？ 就此问题 ， 有观点认为《 公司 个 法定 生效 要 件 ， 经批 准 则 合 同 不生 效 。 由 于章 程 未 但 法》 的规定主要 目的是 限制公司 自身 ， 是对内有效 的规 中没有规定 由董事会还是股东会行使该 权力 ， 在实务 从 至 定， 而公 司对外 是具有完全 民事行 为能力 的法人 ， 加盖 中 ， 审 慎 的角度 考 虑 ， 少应 要 求 其 董 事会 出具 同意
仅 限制 公 司 自身 ， 对 公 司 担保 法 律 关 系 产 生效 力 。 也 从
第一 ， 此类担保必须经过股东会或股东大会决议 ，
的信赖 ， 认定该担保合 同意思表示真实有效。 笔者认为
此种观点不 足取 。 首先 ，公 司法 》 １ 条 多次 出现“ 《 第 ６ 不 发生大股东操纵公司实施损害 中小股东利益 的担保行 得 ”“ 、必须” 等词语 ， 表明该条款是强制性规定 ， 其不仅 为，公司法》 １ 条 ２３ 《 第 ６ 、款对担保条件进行了严格限制。
保的信贷资产质量 。 对于公司担保问题 ， 《 新 公司法》 规 （ ） 司为其股 东或实际控制人 以外 的人提供担 一 公 定 的较 为 详 细 ， 是 银 行 在实 际 工 作 中对 该 问题 的理 解 保 。 但 仍 然不 够 深 入 ， 致 对 公 司 担 保 效 力 的审 查 标 准 混 乱 ， 导 １公 司章 程有 明确 规定 的情 况 。 、 依据 《 司法 》 １ 公 第 ６ 存在诸多风险隐患 。 本文从《 司法》 公 关于担保的规定出 条第 １ 规 定 ， 司 为其 股 东 或 实 际 控 制 人 以外 的人 提 款 公 发 ， 公 司对 外 担 保 效 力 进 行 分 析 ， 望 能 够 对 实 际工 供担 保 ， 依 照 公 司章 程 的规 定 ， 对 希 应 由董 事 会 或者 股 东会 、
款 规定 的实 际控 制 人 支配 的股 东 ， 得参 加 前 款 规定 事 须 经 董 事会 或 股东 会 决 议 ， 担 保 合 同仅 有 法人 签 字 和 不 而 项 的表 决 。 项 表决 由 出席会 议 的其他 股 东 所 持表 决 权 公 司 印章 而 未 附上 述 决 议 ， 该 担保 对 银 行来 说 是 否有 该 则
股东 大会 决 议 ； 司 章程 对 投 资 或 者担 保 的 总额 及 单项 保 ， 果 公 司章 程 赋 予 别 的主 体 （ 公 如 比如 董 事 长 、 总经 理 ）
投资或者担保的数额有限额规定的 ， 不得超过规定的限 批准公司对外担保的权力 ， 则该规定因违反《 公司法》 而 额 。 司 为公 司股 东 或 者 实 际控 制 人 提 供 担 保 的 ， 须 归 于无 效 。 公 必 经 股 东会 或 者股 东 大 会决 议 。 款 规 定 的股 东 或 者受 前 前 依上述规定 ， 如果公 司章程明确规定公司对外担保