沈家本与中国近代刑法体系的确立

例 如棉 纺织 Ｔ业 等轻 — ［ 业存 这 时得 到 了较 快 的发展 。 与此 同时 ， 外 国 化的过程首先表现 为中国刑法 的近代 化。在这一过程 中 ， 沈家本
资本主义不断侵人 ，本 国的资本主义与外 国资本主义之 间的竞争 日 抛弃了 巾国法律“ 重刑轻民” 的历 史传统。他主要在以下五个方面
经费也开始兴办民事 Ｊ ｆ ＝ 业。甲午战争后 ， 各国通过《 马关条约》 取得 了
１ ． 改造《 大清律例》 ， 制定近代意义上的刑法典 。 刑法在中国传
在 中国开办 ［ 厂的权力。 这就更加刺激了中国民族资本主义的发展。 统 的诸法合体 的法律体系 中一直 占据 主导地位 ， 故 中同法制近代
晚清爱 同忠君并具有改 良维新思想的新官僚 ， 也是博古通今 ， 连贯 中 意大利刑法 、 日本刑法 、 日本改正法 。
西的法学大师。 他致力于近代 中国法律的钻研 ， 努力学习与研究西方 宣统元年 十一月 ， 沈 家本等在《 修订法律筹办事宜折》 中， 又译 先进的法学思想。 沈家本是近代中国著名法学家 、 法制改革家和法律 出德国明法总则条文 、 奥国亲属法条文 、 法 国民法总则条文 、 法国民
思想家 ， 被 法 史界 誉 为 “ 法学 泰 斗 ” 、 “ 媒介 中西法 律 文 化 的冰人 ” 、 “ 中 法 身份 证 条 文 、 法 国 民法 失踪 条 文 。 沈家 本 不仅 重 视法 律 的翻译 ， 而 国传统 封建 法 制掘 墓人 ” 、 “ 中国法 制 近现 代化 奠基 人 ” 。
趋激烈 。 而建立在“ 以刑为主， 诸法合体” 的传统法律也无法适应当时 对 旧律进行了重大 改革 ： 一是更 刑名。沈家本结合 中外情况 ， 将刑
社会的发展 ，所以制定新的法律法规来保护资产 阶级的利益就显得 名更 为死刑 、 徒刑 、 拘 留和罚金 四种 。其 中徒刑 又分为有 期和无 更为急迫。 清政府Ｉ 叶 Ｊ 于维护其统治的需要 ， 在沈家本的主持下进行了 期 。 二是酌减死刑 。 沈家本指 出： “ 中国 死 刑 条 目较 繁 ， 然 以 实 际论
法 律体 制 的改 革 。
之， 历 年实决 人犯 以命 盗为最 多 ， 况秋 审制度 详核 实缓 ， 倍 形慎
２ ． 西方文化和思想的传人。随着 １ ８ ４ ０年鸦 片战争 的爆发 ， 中国 重 ， 每年实予勾决者 ， 十不逮一有死罪之名 ， 无死罪之 实。” 为此 ，
的 国 门逐渐 被 打 开 ， 由此 带来 的 就是 两方 先进 的思想 与 文化 。 这 个 时 沈 家 本建 议 ， “ 拟 准 唐 律 及 围初 并 各 围通 例 ， 酌减死罪” 。三是 死 刑
口 河南牧 业经济 学院 王
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他认 定 “ 参 酌 各 国法 律 ， 首重 翻译 ” 。 而 且 清末修律的主持人 沈家本是一位公认 的律 学专 家， 是 中国 重 视 中两各 国法律 的翻 译 ， 近代法制 史上最杰出的 法学 家。他通过修订刑法、 变革刑 深 明译书以法律为难 ， 语 义既有缓 急轻重之别 ， 记述亦有详略偏全 事制度 等一 系列举措 ， 开启 了中国刑法近代化的大门。 之异。 “ 抉择未精 ， 讹立见。 ” 他为求信达 ， 对每种法律 ， 均作过认真考 关键词 沈 家本 刑事法律 变革 察研究 ， 深恐翻译失误 ， 导致参酌失误。
期， 以魏源 、 林则徐等一批爱 国人士为主的知识分子 ， 开启了 向西方 唯一 。旧律死刑 以斩 、 绞分轻重 。二者都是绝命之极刑 ， 无轻重之 学习的大门。在一次次失败的反侵略战争中他们看到的不仅仅是中 分。为此 ， 沈家本建议 ： “ 拟死刑仅用绞刑一种 ， 仍 于特定之刑场所 国的落后， 更有与西方先进思想的巨大反差。 虽然清政府在战争中屡 密行之 。” 四是 删除 比附。 比附在 隋朝 时成为定 律 ， 相 当于我 国 战屡败 ， 但这不能阻碍西方思想文化传人中国。 从洋务运动到维新变 １ ９ ７ ９年刑法规定之类推制度 。沈家本强调 ： “ 不知法律之用 ， 简可 法再到辛亥革命 ， 这些革命虽然最后都以失败告终 ， 但是， 他们却把 驭繁 ， 例如谋 杀应处死刑 ， 不 必问其 因奸 因盗 ， 如一事一例 ， 恐 非 西方先进的民主共和思想带到了中国， 并使它们深入人心 。 二、 近代刑法的探索之路
要
沈 家本 （ １ ８ ４ Ｏ ～ｌ ９ ｌ ３ ） ， 中 国清末 法学 家 。 字子 淳， 别名 寄移 。 浙 江
在他 的主持和监督之 下， 从光绪ｊ十年四月一 日修订法律馆开
归安（ 今浙江湖州 Ｊ 人。光绪几年（ １ ８ ８ ３ ） 进士 ， 留刑部补官 ， １ ９ ０ ２ 年受 馆起 ， 到宣统元年止 ， 几年时间 ， 就翻译 出几十种法律和法学著作 。
一
且更加注重人才 的培养 ， 因而这时期 的翻译不但数量上大大超过前 期， 质量上也是前期所不能 比拟的 ， 为中国近代刑法的发 展作 了
三、 对 中国 近代 刑 法 的 主要 贡献
、
近代刑法诞生的时代背景
１ ． 中围 民族资 本 主义 的发 展 。 １ ９世 纪 ６ ０ 年代 ， 救亡 图存 的知 识 巨大 的贡 献 。 分 子发 起 了 以发展 军事 ］ ＿ 业 为 主 的洋 务运 动 ，为 了筹措 军 事 工业 的
命主持 修订法律。南于长期莅职刑部 ，得 以浏览历代法典与刑狱档 其 中包括德国的《 刑法》 和《 裁判法》 ， 俄罗斯的《 刑法》 ， 日本的《 现行 案， 谙悉中同法律沿革与得失。在资本主义文化东来 、 新学萌起 的条 刑法》 《 监狱法》 《 刑事诉讼法》 《 海军刑法》 《 刑法义解》 等等 。在同一 件下 ， 他热心研读了资本主义国家的法律 ， 接受了资产阶级法律思想 时期 ， 沈家本还《 修订法律情形并法部大理 院会 同办理折》 中， 他对 的影响， 成为当时巾国积极引进资本主义法律的代表人物。 沈家本是 翻译又作了一次统计 ， 计有法兰西刑法 、 德意志刑法 、 俄 罗斯刑法 、