2021司法考试国际私法复习：中国区际法律冲突的解决步骤
国际法与国内法的冲突解决途径探究
国际法与国内法的冲突解决途径探究在当今全球化背景下，国际法与国内法之间的冲突已成为一个日益突出的问题。
国际法是在国家之间达成的协议和平等关系的基础上产生的，而国内法则是国家内部规定的法律体系。
因此，当国际法与国内法发生冲突时，解决这一问题变得尤为重要。
在国际法与国内法冲突的解决中，一种途径是将国际法层面转化为国内法。
国际法的核心原则被视为具有普遍性和优先性，因此，一些国家通过将国际法原则转化为国内法来解决这一问题。
例如，欧洲国家选择将欧洲人权公约转化为国内法的方式，并将其纳入国内宪法中。
通过这种方式，国际法的原则可以在国内法体系中得到实施和执行，从而解决冲突。
另一种解决国际法与国内法冲突的途径是进行调和和协商。
由于国际法和国内法的基本原则和目标存在差异，调和和协商可以帮助各方找到一个双方都可以接受的解决方案。
这种途径可以通过国际组织、跨国公司、国家之间的外交途径等方式实现。
例如，在跨国公司进行海外投资时，往往需要进行与国际法和国内法相符的协商，以便在可能发生的冲突中达到双方可以接受的解决方案。
此外，国际仲裁也是一种解决国际法与国内法冲突的途径。
国际仲裁是指由独立的仲裁庭或仲裁人解决国际法争端的方式。
仲裁庭或仲裁人通常由各方共同协商和选择，以确保公正和无偏见。
国际仲裁的决定具有约束力，并且各方通常会遵守和执行决定。
这种途径可以在国际法和国内法之间提供一个公正和中立的解决机制，从而避免了由于冲突而引发的国际关系紧张局势。
然而，在实际应用中，国际法与国内法的冲突解决仍然面临一些挑战和难题。
首先，由于国际法和国内法的体系和立法机构不同，将国际法转化为国内法可能面临困难。
例如，不同国家对于国际人权法的实施程度存在差异，尤其是在涉及敏感政治和社会问题时。
其次，调和和协商需要各方具有强烈的意愿和合作精神，而这并不总是容易实现。
由于国家之间的利益和政治考虑，协商和调解往往会受到一些限制。
最后，国际仲裁虽然提供了一个公正和中立的解决机制，但其执行和强制措施仍然面临一些挑战。
国际私法形考作业1至4
二、简述题1、我国区际法律冲突的法律特征。
答：（1）我国的区际法律冲突既包括不同社会制度之间的法律冲突，也包括相同社会制度之间的法律冲突。
2）我国的区际法律冲突表现为三*法律体系之间的法律冲突。
（3）我国的区际法律冲突还表现为中央政府缔结或加入的国际条约的效力范围。
（4）我国的区际法律所体现的各法域的权利使单一制的中国带有复合制的特征。
2、简述法律本座说。
答：19世纪，德国法学家费德里克.卡尔.冯.萨维尼提出法律关系本座说。
萨维尼认为，每一法律关系都有一个确定的“本座”，即一个他在性质上必须归属的法域。
法院进行法律选择时，应根据法律性质确定法律关系的本座所在地，而该本座所在地的法律就是该法律关系适用的法律。
3、简述冲突规范的概念及法律特征。
答：冲突规范是指涉外民事法律关系应适用哪一国法律来调整的规范。
具有以下法律特征：（1）冲突规范不直接规定当事人的权利和义务，只指出该民事关系应适用何国法。
（2）冲突规范和准据法相结合，才能最终确定当事人的权利和义务。
三论述题查阅有关资料后，评述法律关系本座说及其在国际私法中的地位。
四、课堂讨论题我国是否应当采用反致制度。
答题思路：首先弄清反致的本质内涵。
然后可从以下两个角度探讨：（1）我国的法制状态和法治状况；（2）国际的大环境。
对反致制度我们是这样认识的。
传统国际私法追求的一个目标就是判决结果的一致性，特别是自萨维尼法律关系本座说问世以来这，定一目标更为国际私法学者梦寐以求。
各国冲突规范互不相同，彼此歧义：有的国家接受反致，有的国家不接受反致这就需要创造条件，以期达到不论案件在哪一个国家审理，都将适用同一实体规范，从而得到同一判决结果，承认反致，接受反致，就有可能实现判决结果一致性这一目标。
现代国际私法追求案件解决的公正性和合理性，为实现这一目的，就要增加法律选择的灵活性，采用反致就能够增加法律选择的灵活性。
反致制度能够满足传统国际私法的要求，符合现代国际私法的价值观念，同时，它也是排除和限制，外国法适用的一种手段，所以对反致制度，应予以肯定为宜。
如何处理国际法和国内法之间的冲突
如何处理国际法和国内法之间的冲突在现代社会，国家之间及国内国际法和国内法之间的冲突屡见不鲜。
这些冲突包括国际贸易、外国投资、人权、环境以及其他领域的规则和准则。
如何处理国际法和国内法之间的冲突已成为当代法学和政治学研究的热点问题之一。
本文将从不同角度探讨如何处理国际法和国内法之间的冲突。
一、自愿性遵守国际法国际法是国家之间相互协作的基础，正宗的国际法在大多数情况下对国家都有自愿效力。
在处理国际法和国内法之间的冲突时，国家可以通过自愿性地遵守国际法来缓和冲突。
例如，在国际规则下，国家可以在一定的条件下将其投资纳入仲裁程序。
为了尽快解决投资争端，国家可以通过遵守仲裁规则，并亲自出席仲裁听证会等方式处理纠纷。
二、国内法嵌入国际法国际法和国内法之间的冲突也可以通过国家将国际法整合到国内法中，使其成为国内法的一部分来解决。
这种方法称为“国内法嵌入国际法”。
这种方法能够使国际法成为国内法的一部分，从而达到国际法与国内法之间互补、协同的目的。
例如，某些国家的宪法规定了国际人权公约的规范具有法律效力，并成为国家的国内法一部分。
同时，国家还可以通过制定具体的法律和法规来实现国际法与国内法之间的协调和整合。
三、冲突解决机制针对国际法和国内法之间的冲突，国际社会制定了各种机制来解决纠纷。
这些机制包括仲裁、调解、协商以及诉讼等方式。
特别是仲裁机制在近年来越来越受到欢迎。
仲裁机制无论对国际法还是国内法都有较大的灵活性和适用范围，既能达到解决国际争端的目的，也能适用于国内法的解决。
例如，在国际贸易纠纷的解决中，仲裁机构被广泛应用。
四、法律层次的调整国际法和国内法之间的冲突还可以通过调整法律层次来消除。
通常情况下，国际法比国内法更具有权威性和约束力。
如果国家的国内法与国际法发生冲突，国家可以通过调整法律层次来解决这个冲突。
例如，一些国家通过宪法或其他立法手段将国际法上位于国内法之前，实现国际法的优先性。
这样，在处理国际法和国内法之间的冲突时，国际法将成为优先考虑的标准。
法律冲突的解决方法
法律冲突的解决方法
法律冲突的解决方法主要有以下几种：
1. 诉讼解决：当法律冲突不能通过协商或其他方式解决时，当事人可以向法院提起诉讼，通过法律程序来解决争议。
2. 调解解决：当法律冲突发生时，当事人可以寻求第三方调解的帮助，通过双方协商来解决争议。
调解可以避免长期的法律纠纷，并能够在考虑双方利益的基础上寻求妥协解决方案。
3. 仲裁解决：当当事人签订了相关的仲裁协议时，可以将争议提交给仲裁机构进行解决。
仲裁可以成为一种相对独立、高效的解决方式，并且具有强制执行力。
4.协商解决：当发生法律冲突时，当事人可以通过协商来寻求解决方案。
协商解决可以是双方直接协商，也可以借助第三方的协助，如律师或中介机构。
5. 委托代理解决：当事人可以委托律师或其他专业人士代表自己解决法律冲突，通过法律手段来解决争议。
6. 国际法庭解决：在国际关系中，当国家之间发生法律冲突时，可以将争端提交给国际法庭或其他国际仲裁机构进行解决。
国际法庭可以提供一个中立的平台，
通过法律程序解决争端。
国际私法课程国私第二章-法律冲突、冲突规范和5.2-第二章法律冲突、冲突规范、准据法
三、准据法的确定
1、发生区际法律冲突时准据法的确定 在实践中，有三种不同的解决办法： （1）根据该外国的区际私法确定准据法； （2）直接依据冲突规范中的连结点，直接确
2、种类
（5）平面的法律冲突和垂直的法律冲突 这是依法律冲突的效力为标准所作的分类。 平面的法律冲突是指发生冲突的法律处于同
一层次、同一水平线上，甚至处于同等地位。 垂直的法律冲突是指发生冲突的法律处于不
同层次，它们之间的关系是上下关系或纵向 关系。
第一节 法律冲突
二、国际民商事法律冲突的产生原因和解决方 法
地的，适用共同国籍国法律；没有共同国籍，在一
方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的，适用
婚姻缔结地法律。该规定属于下列哪一种冲突规范？
（ 2011）
A.单边冲突规范
B.重叠适用的冲突规范
C.无条件选择适用的冲突规范
D.有条件选择适用的冲突规范
例举
“在中华人民共和国境内履行的中外合资经 营企业合同、中外合作经营企业合同、中外 合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民 共和国法律。”该条款属于下列选项中哪一 类型的冲突规范？
A．适用沙特法 B．因涉及劳动者权益保护，直接适用中国的强制
性规定 C．在沙特法、中国法与菲律宾法中选择适用对张
某最有利的法律 D．适用菲律宾法
四、系属公式
1、含义 系属公式就是把一些解决法律冲突的规则固
定化，使它成为国际上公认的或为大多数国 家所采用的处理原则，以便解决同类性质的 法律关系的法律适用问题。
1、国际民商事法律冲突的产生原因 （1）各国民商事法律制度不同； （2）各国人民之间存在着正常的民商事交往并
2021年司法考试国际私法讲义杨帆整理
国际私法讲义（）（一）冲突规范和准据法1、冲突规范：涉外民商事法律关系法律合用规范 （1） 冲突规范构造：冲突规范构造图示例：诉讼离婚依法院地法（2） 冲突规范种类：A 、单边冲突规范：直接规定合用内国法或外国法例：《合同法》 第126条第（2）款：“在中华人民共和国境内履行中外合资经营公司合同、中外合伙经营公司合同、中外合伙勘探开发自然资源合同，合用中华人民共和国法律。
” B 、双边冲突规范：将系属中连结点和案情结合才干拟定准据法例：《法律合用法》第15条：“人格权内容，合用权利人经常居所地法律。
” C 、重叠合用冲突规范：有两个或两个以上系属且须同步合用例：《法律合用法》第28条：“收养条件和手续，合用收养人和被收养人经常居所地法律。
合用冲突规范基本制度：辨认、反致、外国法查明、公共秩序保存、法律规避国际民商事法律合用（重点掌握国内规定）——记忆关联词连结点D 、选取合用冲突规范：有两个或两个以上系属但只须选取其中之一合用；依照与否按顺序选分为有条件和无条件选取合用冲突规范例1：《法律合用法》第21条：“结婚条件，合用当事人共同经常居所地法律；没有共同经常居所地，合用共同国籍国法律；没有共同国籍，在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻，合用婚姻缔结地法律。
”例2：《法律合用法》第39条：“有价证券，合用有价证券权利实现地法律或者其她与该有价证券有最密切联系法律。
”2、准据法：经冲突规范指定援用来详细拟定当事人权利义务关系特定实体法 区际法律冲突和准据法拟定：《涉外民事关系法律合用法》第6条：“涉外民事关系合用外国法律，该国不同区域实行不同法律，合用与该涉外民事关系有最密切联系区域法律。
”（二）合用冲突规范基本制度：1、辨认（定性）：法院对案件性质予以拟定行为《法律合用法》第8条：“涉外民事关系定性，合用法院地法律。
”《法律合用法》第9条：“涉外民事关系合用外国法律，不涉及该国法律合用法。
”转致：甲 乙丙直接反致： 甲 乙 间接反致：甲乙丙3、外国法查明：（1）查明义务《法律合用法》第10条：“涉外民事关系合用外国法律，由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。
国际私法第十章 区际法律冲突
依法登记结婚。婚后两人移居香港，并双双取得
香港特别行政区的永久居留权。2005年，祝某向
香港特别行政区区域法院申请与梁某离婚。香港
特别行政区区域法院于2007年8月作出了离婚判
决书。该判决书在判决梁祝二人婚姻关系解决的
同时，还判决被告应于绝对离婚命令3个月内，无
偿将位于东莞市的一处房产过户给祝某。可是一
年过后，梁某仍然没有履行该判决，未将东莞的
房产无偿过户给祝女士。祝女士拿着离婚判决书
向律师咨询：她如何才能取得东莞的房产。
必读法规
〔一〕关于送达与调查
1?最高人民法院关于内地与香港特别行政区 法院相互委托送达民商事司法文书的安排? 〔2021年〕
2?最高人民法院关于内地与澳门特别行政区 法院就民商事案件相互委托送达司法文书 和调取证据的安排?〔2001年〕
•ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱA．李某有权同时向内地与澳门有管辖权的法院 申请执行
• B．李某向澳门法院提出执行申请的同时，可以 向内地法院申请查封、扣押或者冻结王某的财产
• C．如澳门法院受理执行申请，它不能仅执行该 判决中的局部请求
• D．该判决的执行应适用内地法律
• 09司法考试〔多项选择〕
• 81．李某与王某在台湾地区因民事纠纷涉诉， 被告王某败诉，李某向王某在福建的财产所 在地的中级法院申请认可台湾地区的民事判 决。以下哪些选项可以成为中级法院拒绝认 可的理由？
〔2〕以社会制度为标推划分为相同社会制度 的各法域之间的区际法律冲突和不同社会制 度的各法域之间的区际法律冲突。
〔3〕以法系为标准划分为同属一法系的不同 法域之间的区际法律冲突和非属同一法系法 域之间的区际法律冲突。
二、区际私法的概念
定义：用于解决主权国家内部不同法域之间 民商事法律冲突的法律适用法。通常还 包括管辖权和区际司法协助。
我国区际法律冲突的法律解决
我国区际法律冲突的法律解决中华人民共和国自1949年成立到1997年7月1日香港回归，一直是一个单一法制国家(不考虑台湾因素)，即全国施行统一的法律，各地适用的法律制度没有什么不同。
为了维护国家法制的统一性，地方性法规是不得同中央的法律相抵触的。
但是，香港和澳门分别于1997年和19999年回归，以及《中华人民共和国香港基本法》和《中华人民共和国澳门基本法》的施行，使得我国单一法制国家的情况发生了变化。
根据这两个基本法和我国宪法，这两个地方的原有的法律制度在回归后相当长的时间内(至少50年)基本不变，而它们原有法律同在内陆适用的法律有很大的差别。
这意味着，在中国领域内出现了两种以上在不同地区适用不同的法律制度的情况。
中国法律制度的整体结构已经从单一走向复合或者说是多元。
在多元法制国家内部，不同法律制度的存在会带来一系列在单一污秽国家不会产生的法律问题，如区际法律关系，区际法律冲突，区际司法协助以及区际法律协商、协调与合作。
一、区际法律冲突的一些基本问题区际法律冲突是指在一国内部，不同地区的法律制度之间的冲突，或者说是一个国家内部不同法域之间的法律冲突。
区际法律冲突，是在一国内部不同地区的人民进行交往的过程中产生的，即在一国内部出现区际法律关系或跨地区的法律关系中产生的。
在一国内部，产生区际法律冲突的条件主要有:1、在一国内部存在首两个或两个以上具有不同法律制度的的法域;2、各法域人民之间的交往导致产生众多的区际或跨地区的法律关系;3、各法域互相承认外法域人在本法域的法律地位;4、各法域在一定条件下互相承认外法域的法律在自己区域内的域外效力。
①区际法律冲突具有不同于其他法律冲突尤其是国际法律冲突的特点:1、它发生在一个主权国家内部;2、它是在一个主权国家领土范围内具有独特法律制度的不同地区之间的法律冲突;3、它是一种私法方面的冲突;4、它是一个国家内部不同法律制度之间的横向冲突，即该国也有总的宪法和一些全国性的法律，而区际法律冲突产生于平行的一些法律之间。
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2021司法考试国际私法复习：中国区际法律冲突的解
决步骤
2021司法考试国际私法复习：中国区际法律冲突的解决步骤
随着“一国两制”构想的提出及香港、澳门地区的回归，我国的区际法律冲突问题越来越引人注意。
如何解决内地与港澳台地区之间的法律冲突，理论与实务界提出了种种方案。
从区际冲突法途径看，首先，各法域分别制定自己的区际冲突法是可行而不可取的，因为采用这样的方式，会引起各法域的区际冲突法本身的冲突。
这种冲突的存有大大增加了区际法律冲突的复杂性。
其次，因为区际冲突法是用以解决一国内部不同法域之间的法律冲突的，它毕竟与解决国际法律冲突的国际私法有很大的差别，所以，在解决我国区际法律冲突时，也不宜完全适用国际私法来解决，至多作为权宜之计，在短时期内参照适用国际私法来解决区际法律冲突。
最后，制定全国统一的区际冲突法解决我国的区际法律冲突可取而不可行。
按照香港特别行政区基本法和澳门特别行政区基本法的规定，中央立法机关无权制定全国统一的区际冲突法，所以，直接通过中央立法机关制定全国统一的区际冲突法来解决区际法律冲突的可能性不存有。
从统一实体法途径看，应该说，解决区际法律冲突的方法应该是制定全国统一的实体法来避免和消除区际法律冲突。
不过，因为中国内地、香港、澳门和台湾地区的法律相互差异很大，故要实现全国实体法的统一不是轻而易举的事情，而且，实行“一国两制”，就意味着要在一定时期内肯定各地区法律制度存有的差异，急于统一实体法也是与“一国两制”的精神相违背的。
统一全国实体法，最终实现在我国消除区际法律冲突，是我们的理想和目的，不过其实现只能是渐进的。
根据以上分析，我们设想，中国区际法律冲突的解决步骤应该是这样的：
首先，中国内地、香港、澳门和台湾地区分别制定自己的区际冲
突法或参照适用各自的国际私法来解决区际法律冲突。
巨前在中国内地，对于涉港澳台民商事案件，都是参照国际私法来加以处理的。
①2021年1月1日开始施行的人民法院《关于审理涉台民商事案件法
律适用问题的规定》，亦规定根据法律和司法解释中的法律适用规则，确定涉台案件的准据法。
其次，在上述各地区充分协商和协调的基础上，制定全国统一的区际冲突法，用以解决区际法律冲突。
最后，仍
然在充分协商和协调的基础上，通过在某些问题上制定全国统一的实
体法或上述各地区分别采用相同或类似的实体法，以便在所涉问题上
避免和消除区际法律冲突。
这个步骤能够在条件具备时与上一个步骤
同步发展。