论民法典网购合同成立时间规则的适用

论民法典网购合同成立时间规则的适用作者：***来源：《东方法学》2022年第03期关键词：电子商务网购合同合同成立格式条款电子商务法民法典中图分类号：DF52 文献标识码：A 文章编号：1674-4039-（2022）03-0160-172一、问题的提出：新旧法错位规定的适用困惑我国电子商务起源于20世纪90年代初期，进入21世纪以来得到了飞速发展，〔1〕并直接促进了电子商务法等法律规范的出台。

在电子商务实践中，平台随意取消订单的“砍单”现象非常严重，为适应并促进电子商务的健康持续发展，解决“砍单”所引发的纠纷，依法保护消费者合法权益，电子商务法及后来的民法典均对电子商务合同的成立时间作了规定：一方面，电子商务法第49条规定：“电子商务经营者发布的商品或者服务信息符合要约条件的，用户选择该商品或者服务并提交订单成功，合同成立。

当事人另有约定的，从其约定。

”（第1款）“电子商务经营者不得以格式条款等方式约定消费者支付价款后合同不成立;格式条款等含有该内容的，其内容无效。

”（第2款）另一方面，民法典第491条第2款规定：“当事人一方通过互联网等信息网络发布的商品或者服务信息符合要约条件的，对方选择该商品或者服务并提交订单成功时合同成立，但是当事人另有约定的除外。

”由此可知，在电商平台所发布的商品或者服务信息属于要约时，电子商务法就电子商务合同的成立时间确立了如下规则：其一，电子商务合同原则上自“用户提交订单成功时”成立;其二，当事人可以另行约定电子商务合同的成立条件，这意味着双方可约定“用户提交订单成功时合同并不成立”;其三，电商平台不能通过格式条款的形式与用户约定付款后电子商务合同仍未成立。

但是，民法典第491条第2款在延续前述电子商务法第49条第1款立场的基础上，并未吸收电子商务法第49条第2款的内容，其对当事人约定“用户提交订单成功时合同并不成立”中的“约定形式”并未加以明确限制。

尽管电子商务法和民法典均未对电子商务合同下定义，〔2〕但是，理论界和实务界均认为“网购合同”属于典型的电子商务合同。

由此可知，认定网购合同成立时间的主要法律依据即电子商务法第49条和民法典第491条第2款，〔3〕但因为后者并未完全延续前者的规定，这就必然对司法实务认定网购合同成立时间带来如下法律适用上的困惑：民法典第491条第2款是否修改了电子商务法第49条第2款“不允许电商平台通过格式条款与网购用户约定付款后电子商务合同仍未成立”的立场？在民法典已经施行的背景下，司法实务又应当如何认定该类格式条款的效力？本文拟按照如下思路讨论上述问题，以期对网购合同成立时间的理论研究和司法实务能有所裨益：首先，本文将对网购链接是否属于要约这一问题加以分析，在此基础上讨论网购合同原则上自“网购用户提交订单成功时成立”这一规则的合理性;其次，本文将对电子商务法的立法背景进行考察，探究电子商务法第49条第2款的立法本意，并观察该法施行的实践效果;最后，本文将在论证电子商务法第49条第2款具有合理性但脱离商业实践的基础上，对其适用范围进行限制解释，并就民法典第491条第2款与电子商务法第49条第2款如何衔接提供一个解释方案。

二、网购链接的法律属性：要约邀请与要约之争网购链接是指网购用户可根据提示的操作步骤直接完成购物的链接，即电商平台上的卖家〔4〕所发布的包含具体的商品名称、标价、型号、库存量、商品评价等相关信息在内的购物界面，一般该界面上还有“加入购物车”或“立即购买”等选项。

而网络购物流程的完成，主要涉及“网购合同卖家在电商平台上发布网购链接”“网购用户提交订单并付款”“网购合同卖家发货”“网购用户收货”四个环节。

由此可知，对网购链接性质的认定乃是判定網购合同成立时间的第一步，因为网购合同属于合同的一种，其要约的生效规则自然与传统要约完全一致，〔5〕所以关键在于哪个环节属于法律上“发出要约”的行为。

具体而言，在当事人之间不存在特别约定的情况下，大致可得出如下结论：如果认为网购链接属于要约，则网购用户提交订单的行为就应当被认定为属于承诺;如果认定网购链接属于要约邀请，那么网购用户提交订单以及付款的行为就属于要约，网购平台发货的行为才能被认定为承诺。

对此，理论界及实务界均存在一定分歧：（一）网购链接法律属性的理论争议及实践分歧1.网购链接属于要约邀请的主张及其理由就“网购链接属于要约邀请”这一见解而言，论者们多在于强调网购合同本身的特殊性，其理由大致可概括如下：其一，网购链接面向不特定群体，容易遭遇同一时间内的“下单”，这一特殊性决定了其与柜台标价出售实物的行为存在根本差别。

具体而言，虽然网购链接与商场、超市陈列明码标价的商品两者非常相似，但是网购链接只能被界定为要约邀请，因为网页上所展示的商品并非超市中可触碰的真实商品，真实商品可以直观地反映剩余数量，不会出现同时承诺，但网页上的商品有时不会显示余量，即使在有余量显示的情况下，由于存在多人同时点击购买的可能性，该链接所呈现的商品可能会立即售完，尤其是诸如“双十一”等抢购中更容易出现这种情况;如果认定为要约，就意味着商家必须保证该商品无限多或者即刻删去该链接，这对商家来说过于苛刻，也是不可能的。

〔6〕而且，在网络交易量极大的同时，卖家标错价或缺货的情况难以避免，如果错误订单也均需履行，将会给卖家造成重大损失，甚至倾家荡产。

〔7〕司法实务中有判例支持了这一立场，在“易某勋、上海寻梦信息技术有限公司网络购物合同纠纷案”中，广东省东莞市中级人民法院就认为，卖家在网上展示商品的行为，虽然商品信息完整，明码标价，但由于网络购物存在交易迅速、消费者众多、信息海量的特点，不排除同一时刻，因消费者抢购导致缺货的情况，因此从平衡当事人双方利益角度，商家展示商品的行为不是要约，而是要约邀请。

〔8〕其二，有论者则认为网络购物与实体店购物类似，实体店通常会将相应的规格、名称、售价、图片等信息在书面广告中呈现，消费者需要亲自到实体店了解商品后才会产生购买的意愿;电子商务经营者虽然将相关商品信息置于网页上，但消费者并不能接触到商品实物，所以无法产生购买意愿使合同成立，因此应认定该链接的性质为要约邀请。

〔9〕其三，网购链接相当于“价目表”，本身并不包含网购合同卖家缔结合同的意思表示。

〔10〕具体而言，网购链接中所包含的商品名称售价、图片、颜色、规格及介绍等等信息相当于一种“价目表的寄送”，其实际上代表着电商平台或平台上的商家等待不特定销售对象作出缔结合同的意思表示，故应视为要约邀请。

在著名的“Dell电脑案”中，一审法院就持该立场，认为卖方在网购平台上发布的购物链接，乃是让不特定多数人向自己发出购买要约的行为，与寄送价目表的道理相似，所以网购链接的性质认定为要约邀请更为合适。

〔11〕此外，还有观点认为，网购合同商家对所销售货物并不一定备有存货，甚至可能在接到订单之后再转交实际拥有存货的其他经营者或者制造商出货，因此应将该链接的性质认为是要約邀请。

〔12〕2.网购链接属于要约的主张及其理由就“网购链接属于要约”这一见解而言，论者们的理由大致可概括如下：其一，网购合同本身的特殊性并不能动摇合同成立的基础理论，网购链接能否认定为法律上的“要约”，关键要看网购链接中所包含的信息本身是否符合要约的构成要件;如果符合，自然应当被认定为要约。

根据民法典第472条的规定，〔13〕如果网购链接所包含的合同内容是明确的，包含了网购合同卖家与网购用户订立合同的意思表示，且可推定网购卖家愿意受网购链接的约束，即可认定该网购链接属于要约。

具体而言，网购链接属于要约时，必须满足如下两个条件：首先，网购链接中商品的名称、数量、质量、规格、价格、运费等关键信息必须明确，此即民法典第472条所要求的意思表示“内容具体确定”;其次，应当根据网购用户是否能够直接选择商品并提交订单的情况认定网购链接是否满足民法典第472条“表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束”这一要约认定要件。

〔14〕而从网络购物的实践来看，大部分网购链接都将商品的名称、价格、款式、颜色、评价、优惠活动、运费情况等商品信息包含在内，已满足“要约”认定所需要的“内容具体确定”这一条件;与此同时，网购用户均可通过链接直接下单，所以，网购链接在法律性质上应当认定为要约，而非要约邀请。

其二，在当事人之间不存在特别约定的情况下，如果认为网购用户提交订单成功后合同没有成立，这就意味着网购合同卖家可以任意取消订单或修改订单，网购用户因此造成的损失均无法要求经营者承担违约责任，而缔约过失责任有严格的适用条件和赔偿范围，对买方不利。

〔15〕其三，不论是电子商务法第49条第1款还是民法典第49条第2款，均明确在网购链接符合要约条件的情况下，只要当事人之间没有特别约定，则网购用户提交订单成功时网购合同成立。

也就是说，现行立法已经明确规定网购链接只要符合民法典第472条的规定，即可被认定为要约。

从司法实务来看，对于网购链接本身可以构成要约这一点，在电子商务法施行之前，就已经得到了不少判决的支持。

比如，在“薛某明与北京京东叁佰陆拾度电子商务有限公司买卖合同纠纷案”中，上海市浦东新区人民法院就指出：“根据法律规定和一般交易观念，京东公司将系争金币的名称、外观、规格、型号、售价、库存状态等详细商品信息公布于其网站之上，内容明确具体，网站用户可根据上述商品信息自由选择购买，故京东公司在网站上公布系争金币商品信息的行为已符合要约的特性。

网站用户在选择购买商品、填写送货、付款等订单信息、完成付款之后确认订单，应当视为进行了承诺。

”〔16〕在“凤某岩与淄博鼎瀛经贸有限公司买卖合同纠纷案”中，山东省淄博市中级人民法院也认为，当网购链接明确显示了商品名称、价格、最低购买量、付款方式、实物照片、发货方式等信息时，应当认定上述信息明确、确定，符合合同要约的基本特征，已经构成一项对其有约束力的要约，而非要约邀请或产品宣传广告;此时网购用户按照网站设置的交易程序进行交易，完成了订购、付款等交易行为，就属于对电商平台或平台出卖人所发出要约的承诺，应当认定双方订立的网络购物合同成立并生效。

〔17〕在电子商务法施行之后，基于该法第49条第1款明确规定网购链接符合法定条件时可构成要约，所以法院基本都认定此类网购链接在法律上属于要约，网购用户成功下单或付款时合同就成立;〔18〕在民法典施行之后，有法院则直接根据民法典第491条第2款肯定了上述立场。

〔19〕（二）网购链接多属于要约的理论证成由上文可知，有论者所言的多数学者赞成网购链接在法律上属于要约邀请这一见解恐难成立。

〔20〕本文认为，在当事人没有特别约定的情况下，网购链接只要包含了详细的商品订单信息（含商品名称、货号、规格、价款等），且网购用户可以通过该网购链接直接下单购买商品的，就应当认定网购链接属于法律上的要约。