第二章商事主体

• 现该企业已经解散，遂向甲要求偿还全部贷款，甲称自 己早已退伙，不负责清偿该笔贷款，银行向丁要求偿还 全部贷款，丁称该笔贷款是在自己入伙前发生的，不负 责清偿。银行向乙要求，乙表示只按照合伙协议约定的 比例清偿相应数额。 • 问：甲乙丁各自的主张能否成立？为什么？
合伙企业(partnership act)法
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2005年1月，甲、乙、丙三人共同投资设立普通合 伙企业。合伙协议约定：甲以现金人民币5万元出资， 乙以房屋作价人民币8万元出资，丙以劳务作价人民币4 万元出资；各合伙人按相同比例分配盈利、分担亏损。 合伙企业成立后，为扩大经营，于2005年6月向银行贷 款人民币2万元，期限为1年。2005年8月，甲提出退伙， 鉴于当时盈利，乙丙表示同意。同月，甲办理了退伙手 续。2005年9月，丁入伙。丁入伙后，因经营环境的变 化，企业严重亏损。2006年5月，乙丙丁决定解散合伙 企业，并将合伙企业现有财产价值人民币3万元予以分 配，但对未到期的银行贷款未予清偿。2006年6月，银 行贷款到期后，银行要求该企业清偿债务，发
• （1）公司的资本总额须公示。 • （2）公司章程确定的资本总额在公司设立过程必须一 次发行完毕。 • （3）发起人认足股份后，需要实际缴纳股款。 • （4）公司成立后如需增加注册资本，必须履行经股东 （大）会决议变更公司章程、发行新股、申请变更登记 等程序。
• （1）公司的资本总额需公示。 • （2）公司章程确定的资本总额在公司设立不需要一次性 发行完毕。 • （3）发起人认足股份后，需要实际缴纳股款。 • （4）公司成立后如需增加资本，不需要变更章程。
• （1）折中授权资本制：公司设立时，章程中应明 确记载公司的资本总额，资本可分次发行，发起人只需 认足第一次发行的资本，公司即可成立，但公司第一次 发行的资本不得低于资本总额的一定比例，其余部分， 授权董事会随时发行新股募集. • （2）认许资本制：公司设立时，章程中须明确记载 公司的资本总额，并由发起人全部认足，公司方得成立， 但公司章程可以授权董事会于公司成立一定年限内，在 公司资本额的一定比例范围内，发行新股，增加资本而 无须经股东会决议。
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个人企业（sole proprietorship）法
（一）概念和特征 由一个自然人投资，独自经营管理，享有企业所有 权并对企业债务承担无限清偿责任的企业。 1、投资主体：一个自然人； 2、法律地位：非法人； 3、财产：出资人财产即为企业财产； 4、责任：无限责任。 （二）各国法律规定 1、美国：无专门立法； 2、德国、法国：商法典； 3、中国：1999年8月30日通过，《个人独资企业法》。
3、控制依附关系：母公司和子公司 （1）母公司：指一个公司持有另一个公司一定比例的股份并 直接掌握其经营的公司 （2）子公司：指由母公司投资并受母公司控制的公司 4、内部管辖关系：总公司和分公司 5、信用基础：人合公司、资合公司和人合兼资合公司
（三）设立 是促成公司成立并取得法人资格的一系列法律行为 的总称 1、设立的条件 （1）发起人：自然人和法人 （2）资本 公司资本是全体发起人 或股东认缴的股金总额。
万某出资10万元成立一家汽车配件经销店，企业性 质为个人独资企业。1年后，万某未脱苏某管理该店，自 己整日沉迷于上网。几个月后，债权人相继找上门来， 要求万某归还欠债。由于苏某管理不善，该经销店财产 所剩无几。万某宣称自己没有能力还债。债权人告上法 庭，要求用万某和苏某的家庭共有财产低偿债款。经法 院查明，万某在设立登记时并没有明确是以家庭共有财 产出资 • 1、万某能否委托苏某经营管理？ • 2、对该企业所欠债款，万某和苏某各应承担什么责任？
第二章
商事主体法
[本章重点]
1、商事主体的权利能力和行为能力 2、合伙财产 3、合伙企业与第三人的关系 4、公司的设立 5、公司的资本制度
[本章难点]
合伙企业与第三人的关系 公司的设立、公司的资本制度
[教学内容] 商事主体概述 个人独资企业法 合伙企业法 公司法
Hale Waihona Puke 商事主体及商事主体法李查蒂是墨西哥人，22岁，1861年在法国巴黎 市从一个珠宝商那里购买了珠宝，并且签署了8万 法郎的期票。但是后来拒绝支付价款。李查蒂认 为，在订立这个买卖珠宝的合同时，按照他的本 国法墨西哥法律他还是未成年人（墨西哥法律规 定25岁成年，而当时法国规定21岁成年），他没 有行为能力来订立合同，所以他订立的买卖合同 无效，他没有必要支付价款。法国商人诉至法院。 • 问题：李查蒂成年与否对其订立合同有何影响？
• （一）国际商事主体的权利能力和行为能力 • 1、自然人的权利能力与行为能力 • （1）权利能力：自然人能够依法享有权利、承担义 务的资格。——始于出生，终于死亡； • （2）行为能力：自然人以自己的行为享受民事权利 和承担民事义务的能力。 • ①德国和中国：完全民事行为能力、限制民事行为 能力和无民事行为能力 • ②法国：成年人、未成年人 • ③英国和美国：成年人、未成年人、精神病人、酗 酒者
（一）概念和特征 由两个或两个以上的合伙人定理合伙协议，共同 出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企 业债务承担无限责任的营利性组织 1、成员：两人以上 2、合伙契约：合伙协议是合伙人之间旨在
建立合伙关系，明确合伙人的权利和义 务的一致的意思表示
3、责任：无限连带责任
（1）当合伙企业的财产不足以清偿合伙企 业的债务时，对不足的部分，每个合伙人 都有责任用其在合伙企业以外的个人财产 承担清偿责任，此乃无限责任； （2）当企业的债权人对任何一个合伙人主张 的债权超过该合伙人的应担份额时，该合 伙人应在自己具有的清偿能力的范围内满 足债权人的权利要求
四、公司
（一）概念和特征 1、公司是依照法律规定设立登记； 2、公司是社团法人； 3、公司是营利性的社团法人； 4、公司具有独立的法律人格； 5、永续性。 （二）分类 1、股东对公司承担责任的不同
（1）无限公司 （2）有限责任公司 （3）两合公司 （4）股份有限公司 （5）股份两合公司 2、股权分布程度及股权转让方式 （1）封闭公司：指公司股东人数较少，公司股份不得公开 募集并上市流通的公司 （2）公开公司：公司股东人数较多，股权极为分散，公司 股份可以公开募集并可以上市流通的公司
（1）组成：董事
①英美法系：自然人和法人都可担任董事，只有人数
的最低限制。 ②大陆法系：法人不得担任董事（除法国），既有上限 也有下限。 （2）董事的义务和责任： ①作为公司的代理人:董事应在法律和公司章程及其内部 细则授权的范围内行使职权。 ②作为公司的受托人：董事负有为公司的最高利益而尽 忠诚、勤勉和谨慎之责。 3、监事会
（3）折衷资本制：认可资本制，指公司设立时，不必将 全部资本认足，可以授权董事会随时发行，但发行数额 不得超过资本总额的一定比例。 2、我国公司法的公司资本制度 （1）实行法定资本制； （2）坚持公司资本维持原则； （3）严格的资本增减条件和程序。
（五）公司的组织机构 1、股东大会 （1）股东大会的类别：年会和特别会议 （2）股东大会的表决： ①股份有限公司：普通股股东一般都有表决权，一股一个 表决权； ②有限责任公司：按出资比例分配表决权。 2、董事会
（二）利弊 1、优点 （1）形式简单，集资迅速 灵活 （2）合伙内部关系紧密， 成员稳定 （3）无限责任有利于刺激 合伙成员的责任心和巩 固合伙组织的信用
2、弊端 （1）规模一般不大 （2）责任过重 （3）不利于科学化
管理 （4）存续时间不稳 定
（三）设立 1、合伙协议 2、登记注册 （1）大陆法系：履行登记手续，领取执照 （2）英美法系：无须政府批准，但必须要有合法的目 的，特殊行业须向有关部门申领开业执照 （四）合伙企业的内部关系：合伙人自行约定 （五）外部关系：——合伙人相互代理原则
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2、法人的权利能力和行为能力 ——与自然人的比较 （1）开始和终止的时间不同 （2）内容不同 （2）范围不同（经营范围）
——”越权无效原则”
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我国《合同法》第50条规定：“法人或者其他组织的 法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道 或者应当知道其超越权限额以外，该代表行为有效。” • 《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解 释》：“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此 认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、 行政法规禁止经营规定的除外。”
• 个人独资企业的设立条件
1、投资人为一个境内自然人； 2、有合法的企业名称：应当与其责任形式和所从事的营 业相适应，其名称中不得使用“有限”、“有限责 任”、“公司”等字样； 3、有投资人申报的出资：出资方式、出资数额、出资性 质——投资人可以其个人财产出资，也可以其家庭共 有财产作为其个人的出资，但后者应当在企业设立或 变更登记的申请书上予以注明； 4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件； 5、有必要的从业人员。
①规定设立公司必须具备最低数额的资本； ②出资方式：现金、实物或财产权作为出资而不得以 劳务和信用作为出资； ③出资期限：全额缴纳主义和分期缴纳主义。 （3）公司章程和内部细则 公司章程是公司设立过程中必须向公司注册机构提 交的关于公司宗旨、组织、经营规模、活动等诸事项 方面基本原则的文件。
①大陆法系——单一形式 ②英美法系—— 组织大纲：规定公司对外关系的法律文件，只能经股东大 会决议才能修改或废除； 内部细则：在组织大纲的基础上订立的，处理公司内部各 部门的设置及其关系，各自的权限及责任，以及业务的 执行等关于公司内部事物准则的基本文件，由董事会制 定、修改或废除。
2、设立方式 （1）发起设立：共同设立、单纯设立，公司的资本有发起 人全部认购； （2）募集设立：渐次设立、复杂设立，发起人不能认足公 司的资本总额，其余部分向外公开募足而设立的公司。
（四）公司资本制度 1、西方国家公司法的公司资本制度 （1）法定资本制：德国、法国首创，大陆法系国家采用。 指在公司设立时，须在章程中对公司的资本总额作出明 确的规定，并要由股东全部认足，否则公司不能成立； （2）授权资本制：由英美公司法创设，指在章程中记载的 资本总额，并不要求发起人全部认足，只认定并交付资 本总额的一部分公司即可成立；未认足部分，授权董事 会根据需要，随时发行新股募集；