[全]法考-商法-主观题-核心点知识考点汇总

法考-商法-主观题-核心点知识考点汇总

商法

※利润分配请求权

1、当事人：原告：股东，被告：公司，例外：一审法庭辩论结束前，其他股东基于同一分配方案请求分配利润并申请参加诉讼的，应当列为共同原告。

2、成立要件：①有可分配利润、载明具体分配方案的股东会或者股东大会的有效决议；②公司拒绝分配利润且其关于无法执行决议的抗辩理由不成立；例外：股东未提交载明具体分配方案的股东会或者股东大会决议，但违反法律规定滥用股东权利导致公司不分配利润，给其他股东造成损失的除外。

3、时限：分配利润的股东会或者股东大会决议作出后，①公司应当在决议载明的时间内完成利润分配；②决议没有载明时间的，以章程规定的为准；③决议、章程均为规定时间或者时间超过一年的，公司应当自决议作出之日起一年内完成利润分配。注意：决议中载明的利润分配完成时间超过公司章程规定时间的，股东可以依据《公司法》相关规定请求人民法院撤销决议中关于该时间的规定。

一、代持股

1、隐名股东与名义股东之间的权利义务关系为内部关系，需依投资协议的约定作为判定双方权利义务的基本依据；而隐名股东与公司、隐名股东与第三人之间属于外部关系。此时，除非公司以及其他股东已经明知代持股关系存在而未提出任何异议或者实际股东已经参与公司的管理的情况出现，否则名义股东无法以隐名投资关系进行抗辩，此时名义股东在公司法律文件中彰显的股东身份具有公示效力。《公司法规定（三）》第25 条规定，名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，法院可以参照《民法典》第311 条的规定处理。名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的，法院应予支持。

2、【新】实际出资人能够提供证据证明有限责任公司过半数的其他股东知道其实际出资的事实，且对其实际行使股东权利未曾提出异议的，对实际出资人提出的登记为公司股东的请求，人民法院依法予以支持。公司以实际出资人的请求不符合公司法司法解释（三）第24 条的规定为由抗辩的，人民法院不予支持。

3、执行异议，根据《公司法》第32条第3款的规定和商法的外观主义原则，股权代持协议只能约束签订协议双方，对于合同以外的第三人没有约束力。第三人有权信赖工商登记对股东的形式记载，并可据此请求法院强制执行登记的股东名下的股权。故对实际出资人（案外人）提出的执行异议不应支持。

二、股权纠纷

1、股权继承：《公司法》第75 条规定，自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。《公司法规定（四）》第16 条规定，有限责任公司的自然人股东因继承发生变化时，其他股东主张依据《公司法》第71 条第 3 款规定行使优先购买权的，法院不予支持，但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。

2、基于离婚协议的股权转让：妻子相对于股东属于公司的“外人”，基于离婚协议的股权转让不能对抗股东的优先购买权。依据《公司法》第71 条第 2 款对外转让股权的规定，股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30 日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。

3.公司章程约定“人走股留”条款的效力问题：有效。类似如“股东有犯罪行为即退股的条款”是有效的，公司章程，高度自治只要不违反法律法规的强制性规定一般都是有效的。

三、瑕疵股权转让

转让股东依据《公司法规定（三）》第18 条之规，有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，法院应予支持；而受让人若并不知道也不应当知道出资瑕疵的事实，并因此受让股权，则受让人有权以欺诈为由请求撤销或者变更股权转让合同。注意：出资期限未到转让股权，不属于此情形，股权转让后，受让人继受取得原股东的权利义务。

四、董监高忠诚勤勉

《公司法》第148 条规定，董事、高级管理人员不得有下列行为

1、挪用公司资金；

2、将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；

3、违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；

4、违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；

5、未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；

6、接受他人与公司交易的佣金归为己有；

7、擅自披露公司秘密；

8、违反对公司忠实义务的其他行为。

董事、高级管理人员违反前款规定所得的收人应当归公司所有。在相对人为善意的情形下，各董事和高级管理人员对外所为的违反忠实义务和勤勉义务的交易行为，应当有效。而该董事、监事和高级管理人员违法行为、违反公司章程行为所得收益应当由公司行使归入权。

《公司法》第149 条规定，董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。公司有权直接要求违法行为人赔偿损失，而当违法行为人利用职务怠于或者阻碍公司要求其赔偿责任的，《公司法》第151 条第1、2 款规定：董事、高级管理人员有本法第149 条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续180 日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向法院提起诉讼；监事有本法第149 条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30 日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向法院提起诉讼。在前置程序用尽或者符合法定情形的条件下，股东可以亲自启动股东代表诉讼来维护公司的权益。【股东代表诉讼】何时成为股东不影响起诉资格

五、伪造公章法代私章

商事活动中的职务行为不同于一般自然人之间的代理行为。一个有职务身份的人使用不真实的公司公章假意代表公司意志从事民事活动，该行为是否对公司产生效力，不能仅仅取决于合同所盖印章是否为公司承认的真实公章，亦应当结合行为人所为之行为是否属于其行使职权的范围，即在假意代替公司作出意思表示之时是否存在能够被善意相对人相信的权利外观。即使未在合同上加盖公司公章抑或是合同订立者擅自加盖虚假公章，只要是法定代表人或者有权代理人代表公司而为的职务行为，并且其在合同书上的签章为真实的，仍应当视作公司行为，所产生的法律后果由公司承担。《全国法院民商事审判工作会议纪要（以下简称《九民纪要》）第41 条第2、3 款规定：法定代表人或者其授权之人在合同上加盖法人公章的行为，表明其是以法人名义签订合同，除《公司法》第16 条等法律对其职权有特别规定的情形外，应当由法人承担相应的法律后果。法人以法定代表人事后已无代表权、加盖的是假章、所盖之章与备案公章不一致等为由否定合同效力的，法院不予支持。代理人以被代理人名义签订合同，要取得合法授权。代理人取得合法授权后，以被代理人名义签订的合同，应当由被代理人承担责任。

被代理人以代理人事后已无代理权、加盖的是假章、所盖之章与备案公章不一致等为由否定合同效力的，法院不予支持。

六、出资瑕疵股东的补充责任

1、《公司法司法解释3》第13 条第2 款：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”

2、【新】《九民纪要》股东出资加速到期在注册资本认缴制下，股东依法享有期限利益。债权人以公司不能清偿到期债务为由，请求未届出资期限的股东在未出资范围内对公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：①公司作为被执行人的案件，人民法院穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的；②在公司债务产生后，公司股东（大）会决议或以其他方式延长股东出资期限的。

七、股东退出方式

公司成立后，股东不可抽回出资。有限责任公司股东如果要退出公司，可采取的方式包括：①转让股权；②出现法定情形可请求公司回购股权；③若公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失的，股东可请求解散公司。

1、股权转让：《公司法》第71 条：“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。

2、公司回购：《公司法》第74 条第1 款有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：

①公司连续5 年不向股东分配利润，而公司该5 年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；

②公司合并、分立、转让主要财产的；

③公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会

会议通过决议修改章程使公司存续的。

股权收购请求权，是指上述情况下，对股东会决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权。该规则是法律为股东提供合理的救济渠道，维护法定情况下股东退出公司的自由。

在法院审理解散公司诉讼案件中，当事人协商同意由公司或者股东收购股份使公司存续，且不违反法律、行政法规强制性规定的，法院应予支持(《公司法解释(二)》第5 条)。但此处“收购股权”不是公司或其他股东的强制义务，其大前提是“当事人协商同意”。

3、解散公司：《公司法》第182 条：公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权10%以上的股东，可以请求人民法院解散公司。

第一，股东可请求法院解散公司的理由①公司持续 2 年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；②股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续 2 年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的；③公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的；④经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。（兜底条款）

第二，股东不得以下列理由请求法院解散公司①股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害为由；②以公司亏损、财产不足以偿还全部债务为由；③以公司被吊销企业法人营业执照未进行清算为由。

八、法代越权

【新】《公司法》第16 条对法定代表人的代表权进行了限制。根据该条规定，担保行为不是法定代表人所能单独决定的事项，而必须以公司股东（大）会、董事会等公司机关的决议作为授权的基础和来源。法定代表人未经授权擅自为他人提供担保的，构成越权代表，人民法院应当根据《民法典》第504 条关于法定代表人越权代表的规定，区分订立合同时债权人是否善意分别认定合同效力：债权人善意的，合同有效；反之，合同无效。

善意的认定分两种情况：

1、【内】为公司股东或者实际控制人提供关联担保，公司法明确规定必须由股东（大）会决议，未经股东（大）会决议，构成越权代表。在此情况下，债权人主张担保合同有效，应当提供证据证明其在订立合同时对股东（大）会决议进行了审查，决议的表决程序符合公司法的规定，即在排除被担保股东表决权的情况下，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过，签字人员也符合公司章程的规定。

2、【外】为实际控制人以外的人提供非关联担保权的限制，不得对抗善意相对”的规定，只要债权人能够证明其在订立担保合同时对董事会决议或者股东（大）会决议进行了审查，同意决议的人数及签字人员符合公司章程的规定，就应当认定其构成善意，但公司能够证明债权人明知公司章程对决议机关有明确规定的除外。债权人对公司机关决议内容的审查一般限于形式审查，只要求尽到必要的注意义务即可，标准不宜太过严苛。公司以机关决议系法定代表人伪造或者变造、决议程序违法、签章（名）不实、担保金额超过法定限额等事由抗辩债权人非善意的，人民法院一般不予支持。但是，公司有证据证明债权人明知决议系伪造或者变造的除外。

九、人格否认

《公司法》第3 条：公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。《公司法》第20 条第 3 款：公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。

2、一般情况，股东履行了出资义务并且无干涉公司经营情况时，债权人不得要求股东对公司债务承担清偿责任。

3、例外情况，股东滥用有限责任或恶意利用有限责任制度而损害公司债权人利益的，应当否认公司的独立担责能力，由股东对公司债务承担连带责任。下列情况，在实践中会被认定为“滥用”：①人格混同。公司成为股东的“另一个自我”。

②空壳经营。将公司主要的人、财、物、主要业务等脱离，导致原公司彻底沦为一个“空壳”。③股东操纵公司。如挪用侵占公司财产、以公司名义从事非法活动牟利等。

人民法院在审理公司人格否认纠纷案件时，应当根据不同情形确定当事人的诉讼地位：

①债权人对债务人公司享有的债权已经由生效裁判确认，其另行提起公司人格否认诉讼，请求股东对公司债务承担连带责任的，列股东为被告，公司为第三人；

②债权人对债务人公司享有的债权提起诉讼的同时，一并提起公司人格否认诉讼，请求股东对公司债务承担连带责任的，列公司和股东为共同被告；

③债权人对债务人公司享有的债权尚未经生效裁判确认，直接提起公司人格否认诉讼，请求公司股东对公司债务承担连带责任的，人民法院应当向债权人释明，告知其追加公司为共同被告。债权人拒绝追加的，人民法院应当裁定驳回起诉。

十、破产撤销权

可撤销的行为分为破产欺诈行为和个别清偿行为。《企业破产法》第31 条规定，法院受理破产申请前 1 年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求法院予以撤销：

1、无偿转让财产的；

2、以明显不合理的价格进行交易的；

3、对没有财产担保的债务提供财产担保的；

4、对未到期的债务提前清偿的；

5、放弃债权的。第32 条规定：法院受理破产申请前6 个月内，债务人有本法第2 条第 1 款规定的情形，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求法院

予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。33 条规定，涉及债务人财产的下列行为无效：

1、为逃避债务而隐匿、转移财产的；

•2、虚构债务或者承认不真实的债务的。第34 条规定，因本法第31 条、第32 条或者第33 条规定的行为而取得的债务人的财产，管理人有权追回。另外，《破产法解释（二）》对于撤销权行使的细则有详细明确的规定。