第四章合同法

• 案例：98年8月，江河房地产开发公司投 • 资开发“康隆苑”住宅小区，并与建设 银 • 行签署了《楼宇按揭贷款服务协议》， • 约定由银行给小区客户提供20年七成按 • 揭贷款，江河公司为担保人。99年12月， • 江河将“康隆苑”整体转让给鼎信物业 公 • 司，依法办理变更、过户手续。01年3月， • 业主张某因自身原因逾期六个月未逐月 • 还贷。江河与建行就担保发生纠纷。
• （1） 承诺须由受要约人作出； • （2） 承诺的意思应与要约内容一致； • （3） 承诺应在要约规定的期限内作出。
• 对受要约人提出的新要约，要约人可以 作出承诺的意思表示。 • 承诺应当以通知的方式作出。根据交 易习惯或要约允许的，承诺也可以通过 行为方式作出。承诺通知到达要约人时 生效。以行为方式承诺的，自承诺行为 完成时生效。承诺生效时合同成立。 • 承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在 承诺通知到达要约人之前或者与承诺通 知同时到达要约人。（案）
• 合同保全 • 合同保全是债权人针对第三人依法采用 • 的救济措施。 • 代位权：债务人怠于行使对第三人债权 • 直接损害债权人利益的，债权 • 人可代替债务人向第三人主张 • 权利。 • 撤销权：债权人撤销债务人损害其利益 • 免除第三人债务行为。
合同转让
• 1 含义 • 合同转让是指合同主体变更。 • • 2 类型 • （1）债权让与 • （2）债务承担 • （3）概括转让
• • • • • • • • •
案例：3月6日，甲向乙电传供货要约：
“C513（农产品），50T，条件从前，3 月20日前答复”。3月8日，乙电传回复： “暂无资金”。3月18日，乙再发电传给 甲： “资金到位，订C513，50吨，请发货”。 随后，乙未得到甲任何信息。4月26日， 甲通知乙收货付款，但此时乙没有付款 能力，双方发生争议。 乙方是否有义务付款？
• 3 债权让与 • 债权让与是指债权人单独转让债权于 • 其他受让人。 • • • 债权让与无需征得债务人同意，但应 通知债务人，否则债务人不受拘束。 债权让与瑕疵由债权受让人承受。
• 4 债务承担 • 债务承担是债务人单独转让债务于其 • 他第三人。 • • • • 债务承担应征得债权人同意，且出于 善意目的。 一般情况下，让与人对受让人承担连 带或担保责任。 （案）
• 4 批准、登记 • 根据有关法律、法规的规定，有一部 分合同订立前或订立后，要经过主管机 关的批准方可生效。 • 涉及外贸、基本建设、环境保护、资源 利用等方面的合同，当事人必须履行法 定程序，并且按照批准的内容和有关要 求订立合同。
合同履行与担保
• 1 合同履行涵义 • 合同履行是合同主体按照合同规定的 内容，完成各自义务的法律行为。 • 2 合同履行原则 • （1）实际履行原则。（标的） • （2）全面履行原则。（全义） • （3）协作履行原则。（善意）（案）
• 6 合同担保 • 合同担保是当事人根据约定或者法律 规定，为保证合同全面履行，实现合同 目的而采取的法律措施。 • 根据《担保法》的规定，合同担保 的方式为： 定金。
• 保证、 抵押、 质押、 留置、 •
• （1） 保证。保证是保证人与债权人约定， 当债务人不履行债务时，保证人按约定 履行债务或承担责任的担保措施。 • 保证属于：第三方担保； • 合同担保； • 保证分为：普通担保 • 连带担保
• 3 合同法 • 合同法是调整合同关系法律规范总 • 称 • 除《合同法》外，还包括国务院、 • 各部委、地方人民政府发布的规范各类 •立是当事人设立合同关系， • 并依法产生法律效力。 • 1 合同成立基本条件 • （1）合同主体有合法资格。 • （2）合同主体协商一致。 （3）合同内容必须合法。 （4）合同订立形式、程序合法。（案）
• 案例：某旅行社推出“法国七日游”旅 游 • 项目，温某对其中“游览20个法国著名 景 • 点，住三星级宾馆，配专业导游员”等 内 • 容非常满意，且认为价格低廉，于是携 • 家人踏上旅途。旅游过程中，温某发现 • 他们大多乘坐“红眼班机”，宾馆位置 十 • 分偏远，七天中大部分时间是在交通工 • 具上度过，最短的景点停留时间仅30分
•
• • • • • • • •
5 合同解释 合同解释是当事人在履行合同时对约 定内容出现歧义，由法院或仲裁机构作 出的确认、说明。（案） 解释包括：明、默示条款；共同条件等 解释基本原则：真实意思 真实意思原则 真实意思 辅助原则：文意解释；目的解释；（案） 整体解释；偏向解释等
• 案例：某造纸厂为获取造纸原料，与某 • 物资公司签署物品收购协议，合同标的 • 是“废纸”，合同质量条款一栏中注明 “不 • 含杂质”。物资公司交付的一批废旧纸 张 • 其中部分表面附带一些粘合尘土或灰浆。 • 造纸厂认为物资公司提供的“废纸”不 符 • 合约定的质量标准，要求对方“清理” 或 • “按质论价”。而物资公司则认为附带
• 应当先履行债务的当事人，有确切证据 证明对方有下列情形之一的，可以中止 履行： • • （1）经营状况严重恶化； • （2）转移财产、抽逃资金，以逃避债 2 务； • （3）丧失商业信用； • （4）有丧失或可能丧失履行债务能力 的其他情形。
• •
债务人可以提前履行或部分履行债 务，但提前履行或部分履行债务损害债 权人利益的，债权人有权拒绝债务人提 前履行或部分履行。 提前履行或部分履行给债权人增加 的费用，由债务人负担。
• • • • • • • • •
案例：某建筑企业与外地石材厂签订大
理石购销合同中规定（部分）：数量2千 平方米；单价100元/平方米；运费、包 装费和其他杂费由买方承担；买方付款 后10日内发货。买方按期汇兑20万元。 卖方从中扣除各种费用5千多元（余款留 存），发货1940平方米。买方收货时发 现数量短缺，要求卖方承担责任和赔偿 损失，而卖方则指责买方违约在先。
• 3 约定不明确的合同履行 • 当事人就合同条款约定不明确，可以 作补充约定，不能达成补充协议的，适 用以下规定： • （1）质量要求不明确的，按照国家标 1 准、行业标准履行；没有国家标准、行 业标准的，按照通常的标准或者符合合 同目的的特定标准履行。
• （2）价款或者报酬不明确的，按照订立 合同时履行地的市场价格履行；依法应 当执行政府定价或者指导价的，按照规 定履行。 • • （3）履行地点不明确，给付货币的，在 接受货币一方所在地履行；交付不动产 的，在不动产所在地履行；其他标的， 在履行义务一方所在地履行。
• • • • •
2 要约 要约是签约的意思表示。其特征为： （1）有一定约束力； （2）形成合同草案； （3）向特定人发出；
• 要约的效力，除要约人撤回、撤销要约 外，还可因受要约人拒绝（包括默示拒 绝）、变更要约、承诺期限届满而消灭。
• 3 承诺 • 承诺是受要约人同意要约的意思表示。 • 作为一项有效的承诺应符合以下条件：
• 法律、法规规定解除合同应当办理批准、 登记手续的，应遵照其规定。 • • • • • 合同解除后，尚未履行的，终止履行； 已经履行的，当事人可以要求： 恢复原状、 采取补救措施 赔偿损失。
合同法
• 一 合同法律制度概述 • 1 合同涵义 • 合同是平等主体的自然人、法人、其 他组织之间设立、变更、终止民事权利 义务关系的协议（合意）。
• 2 合同分类 • 《合同法》分则规定了十五种合同 • • • • • 买卖、 供应电、水、汽、热力 赠与、 借款、 租赁、 融资租赁、 承揽、 建设工程、 运输合同、 技术、 保管、 仓储、 委托、 行纪、 居间。
• （5）定金。定金是双方约定由当事人一 方在合同订立时或订立之后、履行之前 先行支付一定数额货币给另一方以保证 合同履行的担保措施。 • 定金属于：货币担保；约定担保；先置 担保；双方担保 • 定金与预付款和押金不同处：定金罚则： 双倍返还、和不返还；定金不超过主合 同标的额20%，押金高于主合同标的额
• （4）履行期限不明确的，债务人可以随 时履行，债权人也可以随时要求履行， 但应当给对方必要的准备时间。 • • （5）履行方式不明确的，按照有利于实 现合同目的的方式履行。 • （6）履行费用负担不明确的，由履行 义务一方负担。 •
• 4 合同履行的其他规定 • • 当事人互负债务，没有约定履行顺 序的，应当同时履行。 • 一方在对方履行之前或对方履行不 符合约定时，有权拒绝其履行要求。
• 案例：96年3月，中国某公司向俄罗斯某 公司订购低炭钢板。合同规定：7月5日 前天津港报关，交货地点为中运总公司 西安仓库，中国境内运费和风险卖方承 担；买方付定金600万元，余款商检后付 清；卖方未按期交货，以定金日息千分 之一计付赔偿；合同有效期为5月19日至 8月30日。由于台风原因和卖方未能合理 预见，货物直到8月3日才抵达天津港， 24日运到西安仓库，同日商检局出具检 验合格证书。买方以根本违约解除合同。
• （2） 抵押是指债权人在债务人不履行合 同时，依法处分约定的抵押物，从中优 先受偿的担保措施。抵押时债务人或第 三人不转移对特定财产的占有,将该财产 作为债权的担保 • 抵押属于：财产担保；约定担保； • 合同担保；足值担保。
(3)质押
• 质押是指债务人或第三人将其动产或权 利移交债权人占有而为担保,当债务人不 清偿债务时,债权人有权依法以该动产或 权利折价或以拍卖、变卖该动产或权利 的价款优先受偿。 • 动产质押：订立书面合同，质押物移转 • 权利质押 ：可依法转让的财产权，包括 有价证券、股份股票和知识产权
• • • • • • • •
案例：某市政工程公司承包了1500米
地下排水工程后，交下属工程队施工。 工程队私下以工程队名义与某乡民工队 签订了“劳务分包合同”，合同规定： 工 程竣工结算10日内，工程队支付6万元劳 务费。工程完工时，发包方以承包方 “非 法分包”为由，拒绝在竣工验收报告上 签 字和支付工程费用。乡民工队起诉市政
合同终止
• 合同终止是指由于一定的法律事实，合 同主体之间既已存在的权利义务关系消 灭。 • 合同终止可以根据当事人的行为，也可 以根据有关的法律规定。 • 1 合同因履行而终止 2 合同因解除而终止