第六章 证券法

三、证券活动和证券管理原则 公开、公平、 （一）公开、公平、公正原则 . ）自愿、有偿、诚实信用原则 （二 自愿、有偿、 （三）守法原则 证券业与其他金融业分业经营管理为主， （四）证券业与其他金融业分业经营管理为主， 混业经营另作规定的原则 （五）政府统一监管与行业自律原则 （六）国家审计监督原则 四、证劵法的特征 （一）概念 （二）特征 （三）我国证劵立法
第六章 证券法
• 【学习目标】 学习目标】 • 了解证券、证券法的概念、证券交易的基 了解证券、证券法的概念、 本原则等。 本原则等。 • 理解持续信息公开，我国的证券监管制度 理解持续信息公开， 等。 • 掌握股票的发行与交易，公司债券的发行 掌握股票的发行与交易， 与交易，证券投资基金的发行与交易， 与交易，证券投资基金的发行与交易，禁 止的交易行为，上市公司的收购， 止的交易行为，上市公司的收购，股份转 让的法律限制等基本内容。 让的法律限制等基本内容。
• 3．“安然”到底做了什么。一是在财务报 ． 安然”到底做了什么。 表上隐瞒并矫饰公司的真实财务状况。 表上隐瞒并矫饰公司的真实财务状况。二 是利用错综复杂的关联方交易虚构利润， 是利用错综复杂的关联方交易虚构利润， 利用现行财务规则漏洞“ 利用现行财务规则漏洞“不进入资产负债 隐藏债务， 表”隐藏债务，以其回避法律和规则对其 提出的信息披露要求。 提出的信息披露要求。三是夸大公司业绩 并向投资者隐瞒公司业务等违法手段来误 导投资者。而世界“五大” 导投资者。而世界“五大”，会计师公司 之一的安达信公司又为其提供了不实的审 计报告，从而使“安然”神话套上了“ 计报告，从而使“安然”神话套上了“皇 帝的新衣” 帝的新衣”。
• 4. “安然”轰倒的根本原因是什么呢 媒体认为主要有两 安然” 安然 轰倒的根本原因是什么呢?媒体认为主要有两 点： • (1)制度腐败：“安然”事件，其实是现代企业制度、公 制度腐败： 安然”事件，其实是现代企业制度、 制度腐败 司治理制度、现代会计制度、证券及金融市场制度、 司治理制度、现代会计制度、证券及金融市场制度、社会 审计制度等存在问题， 审计制度等存在问题，使内部人滥用职权而没有有效的监 督和约束机制。此案不仅涉及美国两党政要， 督和约束机制。此案不仅涉及美国两党政要，而且涉及那 么多政府高官和国会议员，可以说， 么多政府高官和国会议员，可以说，这与其社会制度不无 关系，安然公司的破产揭示了现代资本主义的各种弊端。 关系，安然公司的破产揭示了现代资本主义的各种弊端。 • (2)道德沦丧：媒体披露，安然公司与布什家族、众多政 (2)道德沦丧 媒体披露，安然公司与布什家族、 道德沦丧： 府要员、国会议员关系非同一般，在其破产前后， 府要员、国会议员关系非同一般，在其破产前后，更是接 触频繁。公司总裁肯尼斯•莱在公司破产前已经秘密抛售 触频繁。公司总裁肯尼斯 莱在公司破产前已经秘密抛售 了其掌握的全部股票， 了其掌握的全部股票，那些持有安然公司股份的现任布什 政府某些部长、副部长们， 政府某些部长、副部长们，也在公司倒闭前卖出了自己手 中的股票。 中的股票。安然公司的一般雇员们却因为金字塔顶的少数 人把钱抽走，一夜之间数亿美元的退休金化为乌有， 人把钱抽走，一夜之间数亿美元的退休金化为乌有，失去 了他们一生的积蓄。 了他们一生的积蓄。
案例
• “安然”唱起悲歌，会计路在何方 安然” 安然 唱起悲歌， • 基本案情 基本案情: • 1．“安然”的神话。1985年7月，美国体斯顿天 ． 安然”的神话。 年 月 然气公司与奥马哈的安然天然气公司合并， 然气公司与奥马哈的安然天然气公司合并，成立 了后来的安然石油天然气公司。 年以后 年以后， 了后来的安然石油天然气公司。15年以后，该公 司成为美国、一度也是全球的头号能源交易商， 司成为美国、一度也是全球的头号能源交易商， 其市值曾高达700亿美元、年收入达 亿美元、 亿美元。 其市值曾高达 亿美元 年收入达1000亿美元。 亿美元 2000年12月28日，安然公司的股票价格达到 年 月 日 84.87美元（有资料说是 美元（ 美元）。 年初， 美元 有资料说是90.75美元）。 美元）。2001年初， 年初 被美国《财富》杂志连续四年评为美国“ 被美国《财富》杂志连续四年评为美国“最具创 新精神的公司” 新精神的公司”。
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（三）股票公开发行的方式 . 1、上网定价 2、向二级市场投资者按市值配售 3、向询价对象配售股票 （四）股票发行的核准 发行审核委员会提出审核意见。 发行审核委员会提出审核意见。
• 二、首次公开发行股票 • （一）首次公开发行股票的条件 • 1．发行人应当是依法设立且合法存续一定期限的股份有 限公司。 限公司。 • 2、发行人已合法并真实取得注册资本项下载明的资产。 发行人已合法并真实取得注册资本项下载明的资产。 • 3、发行人的生产经营符合法律、行政法规和公司章程的 发行人的生产经营符合法律、 规定，符合国家产业政策。 规定，符合国家产业政策。 发行人最近3年内主营业务和董事、 4、发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有 发生重大变化，实际控制人没有发生变更。 发生重大变化，实际控制人没有发生变更。 发行人的股权清晰，控股股东和受控股股东、 5、发行人的股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控 制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷。 制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷。 发行人的资产完整，人员、财务、机构和业务独立。 6、发行人的资产完整，人员、财务、机构和业务独立。 • 7、发行人具备健全且运行良好的组织机构。 发行人具备健全且运行良好的组织机构。 • 8、发行人具有持续盈利能力。 发行人具有持续盈利能力。 • 9、发行人的财务状况良好。 发行人的财务状况良好。 • 10、发行人募集资金用途符合规定。 10、发行人募集资金用途符合规定。 • 11、发行人不存在法定的违法行为。 11、发行人不存在法定的违法行为。
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（二）首次公开发行股票的程序和承销 1．首次公开发行股票的程序 2．证券的承销 证券承销业务采取代销或者包销方式。 证券承销业务采取代销或者包销方式。 股票发行采取溢价发行的， 股票发行采取溢价发行的，其发行价格由发行人与承 销的证券公司协商确定。 销的证券公司协商确定。 向不特定对象公开发行的证券票面总值超过人民币 万元的， 承销团承销。证券的代销、 5000 万元的，应当由 承销团承销。证券的代销、包销期 证券公司在代销、包销期内， 限最长不得超过 90 日。证券公司在代销、包销期内，对 所代销、包销的证券应当保证先行出售给认购人， 所代销、包销的证券应当保证先行出售给认购人，证券公 司不得为本公司预留所代销的证券和预先购入并留存所包 销的证券。股票发行采用代销方式，代销期限届满， 销的证券。股票发行采用代销方式，代销期限届满，向投 70%的 资者出售的股票数量未达到拟公开发行股票数量 70%的， 为发行失败。 为发行失败。发行人应当按照发行价并加算银行 同期存款 利息返还股票认购人。公开发行股票，代销、 利息返还股票认购人。公开发行股票，代销、包销期限届 满，发行人应当在规定的期限内将股票 发行情况报国务院 证券监督管理机构备案。 证券监督管理机构备案。
第二节 股票的发行与交易
一、股票发行的一般理论 （一）股票发行的概念 股票发行一般包括股票首次发行、增发新股、 股票发行一般包括股票首次发行、增发新股、配股和无偿提供 股份。 股份。 （二）股份公开发行和非公开发行 股票的公开发行是指发行人通过证劵经营机构向发行人以外的 社会公众就发行股票发出的要约邀请、要约或销售行为。 社会公众就发行股票发出的要约邀请、要约或销售行为。 有下列情形之一的，为公开发行： 有下列情形之一的，为公开发行： 1．向不特定对象发行证券； ．向不特定对象发行证券； 2．向累计超过 200 人的特定对象发行证券； 人的特定对象发行证券； ． 3．法律、行政法规规定的其他发行行为。 非公开发行证券， ．法律、行政法规规定的其他发行行为。 非公开发行证券， 不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。 不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。
发行人存在下列情形之一的， 发行人存在下列情形之一的，构成首次发行股票并上市 的法定障碍： 的法定障碍： 最近36个月内未经法定机关核准， 36个月内未经法定机关核准 ① 最近36个月内未经法定机关核准，擅自公开或者变相公 开发行过证券；或者有关违法行为虽然发生在36个月前， 36个月前 开发行过证券；或者有关违法行为虽然发生在36个月前，但 目前仍处于持续状态； 目前仍处于持续状态； 最近36个月内违反工商、税收、土地、环保、 36个月内违反工商 ② 最近36个月内违反工商、税收、土地、环保、海关以及 其他法律、行政法规，受到行政处罚，且情节严重； 其他法律、行政法规，受到行政处罚，且情节严重； 最近36个月内曾向中国证监会提出发行申请， 36个月内曾向中国证监会提出发行申请 ③ 最近36个月内曾向中国证监会提出发行申请，但报送的 发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏； 发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏；或者不 符合发行条件以欺骗手段骗取发行核准； 符合发行条件以欺骗手段骗取发行核准；或者以不正当手段 干扰中国证监会及其发行审核委员会审核工作；或者伪造、 干扰中国证监会及其发行审核委员会审核工作；或者伪造、 变造发行人或其董事、监事、高级管理人员的签字、盖章； 变造发行人或其董事、监事、高级管理人员的签字、盖章； 本次报送的发行申请文件有虚假记载、 ④ 本次报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或者 重大遗漏； 重大遗漏； 涉嫌犯罪被司法机关立案侦查，尚未有明确结论意见； ⑤ 涉嫌犯罪被司法机关立案侦查，尚未有明确结论意见； 严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形。 ⑥ 严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形。
• 2．“安然”的轰然倒地。美国创造了“安然”， ． 安然”的轰然倒地。美国创造了“安然” 安然”创造了现代神话。却谁知美梦苦短， “安然”创造了现代神话。却谁知美梦苦短，一 瞬间“安然”大厦轰然倒地： 瞬间“安然”大厦轰然倒地：2001年10月16日， 年 月 日 安然”公布其第三季度亏损6.38亿美元。11月 亿美元。 月 “安然”公布其第三季度亏损 亿美元 安然”向美国证券交易委员会承认， “安然”向美国证券交易委员会承认，自1997年 年 以来，共虚报利润5.86亿美元。当月29日，“安 以来，共虚报利润 亿美元。当月 日 亿美元 股价一天之内猛跌超过75％， ％，创下纽约股票 然”股价一天之内猛跌超过 ％，创下纽约股票 交易所和纳斯达克市场有史以来的单日下跌之最。 交易所和纳斯达克市场有史以来的单日下跌之最。 次日， 安然”股票暴跌至每股0.26美元，成为 美元， 次日，“安然”股票暴跌至每股 美元 名副其实的垃圾股，其股价缩水近360倍!两天后， 两天后， 名副其实的垃圾股，其股价缩水近 倍 两天后 安然” 即12月2日，“安然”向纽约破产法院申请破产 月 日 保护，其申请文件中开列的资产总额468亿美元。 亿美元。 保护，其申请文件中开列的资产总额 亿美元 安然”又创造两个之最——美国（或许是世界） 美国（ “安然”又创造两个之最 美国 或许是世界） 有史以来最大宗的破产申请记录。 有史以来最大宗的破产申请记录。最快的破念和特征 （一）证券的概念和特征 1、概念 、 广义的证券一般指财物证券（如货运单、 广义的证券一般指财物证券（如货运单、 提单等）、货币证券（如支票、汇票、 ）、货币证券 提单等）、货币证券（如支票、汇票、本 票等）和资本证券（如股票、公司债券、 票等）和资本证券（如股票、公司债券、 金份额等）。 ）。狭义的证券仅指资本 投资基 金份额等）。狭义的证券仅指资本 证券。我国证券法规定的证券为股票、 证券。我国证券法规定的证券为股票、公 司债券和国务院依法认定的其他证券。 司债券和国务院依法认定的其他证券。其 他证券主要指证券投资基金和证券衍生工 具。