第三讲 律师制度的产生和发展

Ⅰ、教学目的和要求

（1）掌握律师的概念、特征和种类；

（2）了解律师制度在中西方的发展历程，尤其是全面认识人类律师制度的起源；

（3）了解律师法的体系、内容和适用范围。

Ⅱ、教学内容

一、律师的概念和种类

二、律师制度的产生和发展

三、中国律师制度的产生和发展

四、律师法及其基本原则

Ⅲ、教学重点和难点

（1）律师、律师法和律师制度的概念；

（2）律师制度的起源及其表现与原因。

Ⅳ、复习思考题

1、什么是律师？什么是律师制度？

2、如何正确认识人类律师制度的起源？

3、律师法的基本原则有哪些？

教学内容：

一、律师的概念和种类

1、律师的概念。

（1）、“律师”的语词

第一，中国：1910年《大清刑事民事诉讼法》草案中首次出现。由西方经过日本传入中国。（问题：为何不用“法师”？中国法制史：秦朝以前称“法”，此后改为“律”，清末变法修律又改称“法”。）

第二，外国（英文）：Lawyer。（参见张慧文，《河北法学》2000年第三期，P160，例释了若干英文用词）

（2）、“律师”的概念

律师是指经过考试或考核，取得执业资格，为社会提供法律服务的执业人员。（参见《律师法》条2）

律师概念的演变[1]：国家法律工作者（原1980年8月26日《律师暂行条例》）——→为社会服务的专业法律工作者（1993年12月《关于深化律师工作改革的方案》）——→为社会提供法律服务的执业人员（1996年5月15日《律师法》）。

2、律师的特征。

（1）、任职资格的法定性。

需要国家许可，通过考试或考核。（参见《律师法》条5）

（2）、服务内容的专一性。

不提供商品，只提供服务；不提供其他服务，只提供法律服务。（参见《律师法》条2）

3、律师的种类（参见《律师法》条13）。

（1）、专职律师。

（2）、兼职律师（Part-time lawyer）

司法部规章曾允许“特邀律师”的存在，至2001年结束。

问题：现行法律服务市场有哪些服务供给者？（参见《律师法》条14、46）

提示：“洋律师”：正规执业律师——“土律师”：法律服务工作者、企业法律顾问——“黑律师”：无资格、无知识、无技能的诉讼掮客。

[1]王建东、罗思荣主编：《律师学：制度与实务》，浙江大学出版社，2004年7月，P34-40。

二、律师制度的产生和发展

1、律师制度的概念和性质。

（1）、律师制度的概念及理解。

律师制度是国家法律（司法）制度之一种，是指国家法律规定的关于律师的性质、任务、活动原则、权利义务、业务范围、执业机构和管理体制等的各项规章制度的总和。它包括：

第一，律师的业务活动及其开展→律师实务的主干。

第二，律师的监督管理体制。

（2）、律师制度的性质。

第一，律师制度的本质属性。法律（司法）制度之一部，是国家为使其法得以很好实施的必要安排。

第二，律师制度的阶级属性。律师制度是有阶级性的，大体可分社会主义律师制度与资本主义律师制度两类。

问题：社会主义律师制度与资本主义律师制度有哪些区别？

提示：服务形式、业务范围、业务性质、服务宗旨等等方面。

2、律师制度在西方的产生。

提问：律师制度是不是自人类社会出现以来就产生了？

提示：没有国家和法就不会有法律制度。律师制度是法律制度之一部，稍后于法律制度。

（1）、律师制度产生的国度：古罗马。

（2）、古罗马律师制度的状况：

第一，律师资格非常严格。古罗马公民、男性、有完全行为能力、受过法律教育。

第二，律师职务二元制。正式；候补。

第三，业务范围非常广泛。诉讼业务；非诉讼业务。著名律师可以从事法学教育和研究，其言论被纳入《罗马法大全》（其中的《学说汇编》）。

第四，社会地位极高。一方面得益于国家保护；另一方面源自自身素质，有渊博的知识和雄辩的口才。

（3）、律师制度在古罗马产生的原因：

第一，古罗马的经济是人类第一个典型的商品经济；

第二，古罗马是古代少有的民主政治国家；

第三，古罗马的法制建设比较完善，立法较健全；

第四，古罗马的诉讼模式为对抗制（辩论式、当事人主义）。

3、西方律师制度在中世纪的没落（略讲）。

（1）、在黑暗的中世纪，西方的律师制度趋于没落。

（2）、英国的律师制度是个例外。它在此期间建立了四大法学院（律师学院），它们是：林肯、格雷、内殿、中殿。其毕业的学生当然具有律师资格。

4、西方律师制度在近现代的恢复和发展。

（1）、恢复和发展的条件：资产阶级民主制度的产物；伴随资产阶级革命的胜利而逐步发展。

（2）、主要资本主义国家的律师制度（自学）。[2]

三、中国律师制度的产生和发展

1、解放前：艰难发展。

古代的助讼制度和讼师并非现代意义上的律师和律师制度。现代意义上的律师制度是清末变法修律时引进的，但清朝末年时仍停留在立法层面上，开始真正建立是孙中山的南京临时政府时期。

（1）、北洋军阀时期；

（2）、国民政府时期。

具有浓厚的半封建半殖民地色彩，发育不全，律师规模和作用都很小。

2、解放后：曲折前进。

（1）、50年代初建立（1949-1957）：1954年7月开始试办，到1957年6月，全国建立省级律师协会筹备委员会19个，法律顾问处817个，专职律师2528（2572）名，兼职律师350名。

（2）、50年代末受挫（1957-1978）：1957年下半年开始反右扩大化，律师成了“右派”。至1959年，各地律师工作机构全被撤销。

（3）、70年代末恢复（1978-1993）：1978年3月5日《宪法》恢复刑事辩护制度；1979年《刑事诉讼法》和《法院组织法》皆规定辩护制度；1980年8月26日《中华人民共和国律师暂行条例》通过；1986年7月中华全国律师协会成立。

（4）、90年代长足发展（1993- ）：1996年5月15日《律师法》出台，2001年12月29日修订。

[2]参见石毅主编：《中外律师制度综观》，群众出版社，2000年12月，“下编外国律师制度”。