生育权辨析———兼论婚姻法司法解释三第

享有生育权 ， 只是 由于我 国 目前情 况导 致其 权利 受到 了某 些 限
生育权 属于基本人权 ， 但这个观点其实是不准确 的。将生育权 笼 统的划分为基本人权 ， 其实是对基本人权这个概念 的误读 。人权 是 一个 道德 概念 而不 是一个法 律概念 ， 其本身受制于一个 时代 的 道德观念和文化观念 。而人所 享有 的权 利 ， 也分为 两种 ， 一种是 基本人权 ， 一种是附加权利 。基本人权 ， 与生俱来 ， 不需要任何 附 加 的条件 ， 除非一个人 因犯 罪而被法 定 的程 序剥夺 了基本 人权 ， 否则其 就享 受基本人权 ， 目前 国际上通行 的基本人权 的定义包括 生命权 、 自由权 、 财产权 、 获助权和公正权 。而附加权利则并非 与 生俱来 的 ， 需要尽义务才能获取 ， 简单 而言 ， 即权利义务对等 。 从 上述 概念可知 ， 生育权 并非包 含于基本 人权 当中 ， 但 却 与 基本人权 密切相关 ， 生育权 的本身其 实是基本 人权 的一种延 伸 。 正 因为人享受 自由权 和公正权 ， 因此 享有生 育 的 自由 以及平 等 ， 这个 自由与平等不得被任何人侵犯 ， 所 以有时候对生育权 的侵犯 也确实构成 了对基本人权 的侵犯 ； 但 另一方 面 ， 生 育权又 不属 于 基本人权 的范畴 ， 所 以其行驶 本身又受 到 了许 多 的限制 ， 除 了与 人权这个概念本 身一样受 到了道德文化 的限制之外 ， 生育权 的行 驶还需要 收到一下两种 限制 ： 不得侵犯他人 的权利 以及尽到相应 的义务 。不得侵犯他人 的权利这点不难理解 ， 权利的本身包含 了 利 益但前 提确是 不得侵犯他人 的权利 ， 否则就构成 了特权 。生育 权 的行使需要尽 到何种义务 ？我认为 ， 除非有 自身无法决定 的情 况， 生育权 的行使 ， 需要 以对所生子女尽 到抚养义务为前提 ， 否则 生 而不养 的情况 出现 ， 对所生子女 以及社会都会产生危害 。 相 比之生育权 中积极生育 的权利 ， 其另一下位概念不生育 的 权利 ， 则与基本人权 的关 系更加密切 。众 所周 知 ， 生 育 的本 质源 于两性 的性行为 ， 源于个 体对 自己身体 的支配 权 ， 该 权利 属于 自 由权 的延伸 ， 其除了 以积极 的方式生育 之外 ， 更包括 了拒绝 生育
双方协商的结果 ， 现代社会， 各国对婚姻的定义 ， 也早已脱离了生
育， 取而代之的为两性共 同生活为 目的 的结合 。 既然婚姻 与生育 之 间不存在 必要 的联 系 ， 那 么婚姻 中的生 育， 亦非一项义务 ， 而是可为可不为 的一项权利 。现在婚姻 中 ， 男 性也好女性也罢 ， 生育本为双 方协商 的事情 ， 而不再 是一项 必须 履行 的义务 ， 所 以任何一方 ， 决定在婚姻 中不生育 ， 都不构成对另
制 。这说 明 ， 生育权与个人有关 ， 系人格权 的重要组成部分 ， 与夫 妻身份无关 。
（ 三） 的效力 范围不 同 ， 可将二者划分为绝对权与相 对权 ， 绝对权是对世权利 ， 无特定义务 主义 与之相对应 ， 社会上 的 每个人都 可能作 为义务人 ， 其 内容在 与排 除他 人 的侵 害 ， 要求社 会上 的每个人不得做 出一定 的行为 。相 对权 的义务 主体 为特定 的人 ， 其要求义务主体 以作为 的方式 ， 满 足权利 主体 的权利 ， 而生 育权 ， 作为人格权 ， 其属 于绝对权 的范畴。 生育权 系个人对 自己身体 的支 配权 ， 在不违反 国家法律 以及 不侵犯他人合法权益 的前提下 ， 任何人都负有不得侵犯他人生育 权 的义务 。由于生育权本 身包含 积极 的生育权 以及 不生 育的权 利， 因此 ， 任何人不得剥夺他人 的生育权 ， 同时亦不得强迫他人生 育。
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生 育权 的性 质
（ 一） 生育权 与基 本人权 的关 系 生育权 是一项基 本人 权么？按 照 目前法 学界的通说 ， 均认 为
的《 吉林省人 口与计划生育条例》 第３ ０ 条第 ２ 款也有 规定 ： “ 达 到 法定婚龄决定终 生不再结 婚并无 子女 的妇女可 以采取合 法 的医 学辅助 生育技术 手段 生育 一个子 女 。 ” 由此可 见 ， 单身 者并 非不
一
如前所述 ， 生育权本身是基于基本人权 中 自由权和公正权 的 延伸 ， 其产生于 自然人对 自己身 体的支 配权 ， 与身份无 关 。现 在 对 于生育权 的争论大 多存在 于夫妻关 系之间 ， 但并不能否认单 身 者 的生育权 。欧 美 日韩等 发达 国家 ， 均 赋予 单身 者 以生育 的权 利， 我 国虽未有法律 明确允 许单 身生 育 ， 但 我 国《 人 口与计 划生 育法》 第１ ７条明确规定 ， 公 民有生育 的权利 ； 吉林 省 ２ ０ ０ ２年颁行
二、 婚 姻 关 系 中的 生 育 权
（ 一） 婚姻 与生育的关系 婚姻系男女两性 以永久共 同生 活为 目的的结合 ， 从这个定义 中可 以看 出 ， 婚姻的本质在 于两性 的永 久 的结 合 ， 而并非 与生育 有牵扯 。从原始 的无婚制社会过渡 到婚姻社会之 时 ， 却有为生殖
繁衍 目的的需要 ， 但随着时代 的发展 ， 认识 的提高 ， 婚姻的定义逐 渐与生育相分离 ， 生育不再成 为婚姻 的一个必 要条件 ， 而是 夫妻
生育权辨析
兼论婚姻法司法解释三第 ９ 条
于 颖
（ 大连 海事 大学 １ １ ６ ０ ３ １ ）
【 摘 要】 在婚姻关系中， 生育一直是一个主要 问题 ， 但 生育权的概念
在我 国却 不甚 清晰 ， 甚 至现 实 中对 于 夫妻 之 间生 育 问题 的 判 决也 有 多种 多样 。婚 姻 法 司法解释 三 第 ９ 条 的规 定 ， 则 统一 了我 国 目前 的认 识 。婚 姻 法司 法解释 三第 ９ 条在 生育权 的性 质 以及 生 育与 婚 姻 和女 性 的关 系等方 面 ， 均具 有合 理性 。 【 关键词】 生育权； 女性主义； 婚姻法