商法分论

1、信托，是指委托人基于对受托人的信任，将其财产权委托给受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利益或者特定目的，进行管理或者处分的行为。信托涉及委托人、受托人、受益人三方。

2、信托的分类： ①按照受托人身份的不同，信托可分为民事信托和商事信托。商业信托原则上要支付报酬，民事信托原则上不支付报酬。 ②按照信托设立目的的不同，信托可分为公益信托和私益信托。公益信托是指以公共利益为目的的信托，私益信托是指出于私益目的而设立的信托。 ③按照创设方式的不同，信托可分为明示信托、隐含信托和法定信托。 ④按照受益人的不同，可分为自益信托和他益信托。自益信托是指由信托人本人为受益人，享受信托利益的信托，信托人与受益人为同一人；他益信托是指信托人以外的人享受信托利益的信托，信托人与受益人为不同的人。 ⑤按照设立信托行为的不同，可分为契约信托和遗嘱信托 ⑥按照委托人是否在信托契约中保留了撤销权，可分为可撤销信托和不可撤销信托 ⑦按照已经设立的信托是否可以执行，可分为可执行信托和待执行信托。

3、信托的功能：财产转移和财产管理、财产保全、财产增值、社会公益、证券化。 4、信托法的基本原则： ①信托财产独立原则。信托一旦设立，信托财产即从信托当事人的自由财产中分离出来，成为一项仅服务于信托目的的独立运作的财产。a信托财产与委托人未设立信托的其他财产相区别。委托人一旦设立信托，即失去了对财产的所有权。b信托财产与属于受托人所有的财产（以下简称固有财产）相区别，不得归入受托人的固有财产或者成为固有财产的一部分。C信托排除受托人、受益人的债权人对信托财产的强制执行。d受托人管理运用、处分信托财产所产生的债权，不得与其固有财产产生的债务相抵销。受托人管理运用、处分不同委托人的信托财产所产生的债权债务，不得相互抵销。 ②所有权与利益分离原则 ③有限责任原则。A内部的有限责任：受托人负有根据信托文件规定为受益人的利益忠实执行信托事务，管理和处分信托财产的义务。如果受托人因信托关系而对受益人负有债务，则以信托财产为限负担有限的清偿责任。B对外的有限责任：因信托事务的处理而发生的债务只能以信托财产承担。即第三人只能向名义上的信托财产所有人——受托人主张责任，而无权要求委托人或受益人承担。 ④信托管理连续原则。A信托的成立不受受托人欠缺的影响。B已成立的信托的存续不受受托人变更的影响。C公益信托中的类似原则使信托目的不能实现的信托也得以存续。

5、委托人的权利和义务 权利：知情权、异议权与管理方法调整权、主张信托无效权与撤销权、保留权、对受托人辞职、解任以及选任新受托人的权利、要求受托人承担信托责任的权利。 义务：确保信托财产的所有权转移给受托人的义务；按照法律、信托行为的规定向受托人支付的报酬和费用的义务；除委托人已在信托文件中声明保留的权利外，不得干预受托人的活动；当委托人为唯一受益人时，如其解除信托的时期不利于受托人，则应赔偿受托人因此所受的损害，如报酬的减少等。

6、受托人的权利和义务 权利：管理信托财产和处理信托事务的权利；请求法院变更信托财产管理方法的权利；费用以及损害补偿请求权；就自己的执行信托获得报酬的权利。 义务：诚信、谨慎、有效管理的义务；忠实的义务；对信托财产分别管理的义务；不得委托他人代理的义务；共同受托人共同行动的义务；账簿制作义务、报告和保密义务；交储信托利益的义务。 7、受益人的权利和义务 权利：信托收益权、转让信托收益权、放弃信托收益权、享有委托人的知情权、管理方法变更权、撤销权、解任权。 义务：对于受托人在处理信托信托事务的过程中发生的必要费用，或者在处理信托事务时，非因受托人自己过失所受到的损失负有补偿或者提供相当担保的义务。

8、设立信托，必须有确定的信托财产，并且该信托财产必须是委托人合法所有的财产。信托财产不能确定的，信托无效。

9、信托行为的有效要件： A当事人合格：委托人应当是具有完全民事行为能力的自然人、法人或者依法成立的其他组织。受托人应当是具有完全民事行为能力的自然人、法人。 B信托目的合法：信托目的违反法律、行政法规或者损害社会公共利益的以及专以诉讼或者讨债为目的设立信托的；信托无效 C确定合法的信托财产：设立信托，必须有确定的信托财产，并且该信托财产必须是委托人合法所有的财产 D行为的要式性：设立信托，应当采取书面形式。书面形式包括信托合同、遗嘱或者法律、行政法规规定的其他书面文件等。 E登记生效。设立信托，对于信托财产，有关法律、行政法规规定应当办理登记手续的，应当依法办理信托登记。未依照前款规定办理信托登记的，应当补办登记手续；不补办的，该信托不产生效力。

10、保险，是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。

11、保险业和银行业、证券业、信托业实行分业经营、分业管理，保险公司与银行、证券、信托业务机构分别设立。

12、保险法的基本原则 1．自愿原则。 2．最大诚信原则。保险活动当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。由于保险活动具有不确定的保险风险和赔付风险，所以要求当事人讲求诚信，恪守诺言，以诚相待，善意从事，不欺不诈，严格履行自己的义务。对投保人而言，一是在订立保险合同时的如实告知义务，即应当将有关保险标的的重要情况如实向保险人作出陈述；二是履行保险合同时的信守保险义务，即严守允诺，完成保险合同中约定的作为或不作为义务。对保险人而言， 一是在订立保险合同时将保险条款告知投保人的义务，特别是保险人的免责条款；二是及时与全面支付保险金的义务。 3．保险利益原则。所谓保险利益，也称可保利益，是指投保人对保险标的具有法律上承认的利益，它具有适法性、经济性和可确定性。其基本内容是指投保人应对保险标的具有保险利益，否则，不具有成为投保人、订立保险合同的资格，即使订立了合同，该合同也不具有法律效力，保险人不负赔偿或给付责任。“投保人对保险标的应当具有保险利益。投保人对保险标的不具有保险利益的，保险合同无效。”即是这一原则的体现。保险利益原则的根本目的在于防止道德风险的发生，从而更好地实现保险“分散危险和消化损失”的功能，具体表现为禁止将保险作为赌博的工具以及防止故意诱发保险事故而牟利的企图。 财产保险中对该财产享有法律上的权利的人、财产管理人以及财产的合法占有人对保险标的享有保险利益。财产保险的保险利益一般在投保时具有，也可能在保险事故发生时具有。人身保险要求一定是在投保时投保人具有保险利益。投保人对下列人员具有保险利益：（一）本人；（二）配偶、子女、父母；（三）前项以外与投保人有抚养、赡养或者扶养关系的家庭其他成员、近亲属；（四）与投保人有劳动关系的劳动者。除前款规定外，被保险人同意投保人为其订立合同的，视为投保人对被保险人具有保险利益。 保险利益的成立需具备三个要件：(1)必须是法律上承认的利益，即合法的利益；(2)必须是经济上的利益，即可以用金钱估计的利益；(3)必须是可以确定的利益。 4、损失补偿原则。主要适用于财产保险。是指保险事故发生使被保险人遭受利益损失时，保险人必须在保险责任内对被保险人所遭受的实际损失进行补偿。派生出保险代位原则和重负保险分担原则。 5．近因原则。近因原则是指保险人按照约定的保险责任范围承担责任时，其所承保危险的发生与保险标的的损害之间必须存在因果关系。在近因原则中造成保险标的损害的主要的、起决定性作用的原因，即属近因。只有近因属于保险责任，保险人才承担保险责任。

13、保险合同的特征 1．保险合同是射幸合同。保险合同的这种射幸性质是由保险事故的发生具有偶然性的特点决定的，即保险人承保的危险或者保险合同约定的给付保险金的条件的发生与否，均为不确定。 2．保险合同是最大诚信合同。 保险人的危险补偿责任在很大程度上依赖于当事人的诚实信用，尤其是投保人和被保险人的诚实信用 . 3．保险合同是附和合同。所谓附和合同，也称格式合同 ,是指由一方预先拟定合同的条款，对方只能表示接受或不接受，即订立或不订立合同，而不能就合同的条款内容与拟订方进行协商的合同。 4．保险合同是双务、有偿合同。 5．保险合同是诺成性合同。诺成性合同是指仅依双方意思表示一致而成立，在意思表示之外不需践行物之交付或为其他给付的合同。

14、保险法中的代位求偿权 (一)代位求偿权的概念：是指财产保险中保险人赔偿被保险人的损失后，可以取得在其赔付保险金的限度内，要求被保险人转让其对造成损失的第三人享有追偿的权利。在财产保险中，当保险标的发生保险责任范围内的损失，而该项损失应当由第三人负赔偿责任时，投保人既可以要求该第三人即责任人赔偿，也可以要求保险人赔偿，如果投保人选择了后者，保险人承担了保险金赔付责任，便取得了对第三人即责任人的追偿权利。 (二)代位求偿权的条件 (1)保险事故是由第三人的行为引起的。第三人的行为可以是违约、侵权、不当得利等可以产生债权请求权的行为，亦可以是犯罪行为、违法行政行为。(2)保险人已向被保险人为保险赔偿。保险赔偿可以是全部的，也可以是部分的，保险人在未向保险人为赔偿前不得行使代位求偿权。(3)保险人行使代位求偿权的数额以给付的保险金额为限，对于超过保险人已支付的保险金额以外的部分，保险人无权要求第三人赔偿，它仍由被保险人所享有。 保险代位求偿权源于被保险人对第三人的损害赔偿请求权，实质上是这种权利的法定转移，由法律强制性地转移给保险人，从而转化为保险人的一项独立的法定权利。它不以被保险人同意或单独地转移对第三人的损害赔偿请求权与保险人为要件。由于代位求偿权对被保险人的该项权利具有依附性，第三人得对抗被保险人的事由仍然得对保险人主张。保险人行使代位求偿权时，被保险人应当向保险人提供必要的文件或其所知道的有关情况协助其行使。被保险人获得保险赔偿后未经保险人同意放弃对第三者的赔偿请求权的行为无效。 (三)代位求偿权的适用范围 代位求偿权的行使范围限于财产保险合同，在人身保险合同中，保险人不得享有代位求偿权。对代位求偿权行使对象的第三者的范围也有一定限制。第三者通常不包括被保险人一定范围的亲属或雇员。除非是由他们的故意行为引起保险事故。