经济法02第二章公司法律制度

经济法02第二章公司法律制度

第一节公司法律制度概述

一、公司的概念和额种类

(一) 公司的概念

由于各国立法对公司规定不同，加之不同类型的公司法律特点有一定区别，因此公司的概念并不统一。依照我国《公司法》的规定，公司是指依法设立的，以营利为目的的，由股东投资形成的企业法人。

1. 依法设立

这是指公司必须依法定条件、法定程序设立。一方面要求公司的章程、资本、组织机构、活动原则等必须合法；另一方面，要求公司设立必须通过法定程序，进行工商登记。公司通常依《公司法》设立，但还须依公司登记治理法定程序设立，专门公司的设立还必须符合《商业银行法》、《保险法》、《证券法》等法律的规定。

2. 以营利为目的

以营利为目的，是指公司设立以经营并猎取利润为目的，且股东出资设立公司的目的也是为了盈利，即从公司经营中取得利润。因此，营利目的不仅要求公司本身为营利而活动，而且要求公司有利润时应当分配给股东。假如其经营利润不进行分配，而是用于社会公益等其他目的，则不属于以营利为目的的公司性质。

3. 以股东投资行为为基础设立

依照《公司法》规定，公司设立必须具备的法定条件之一是达到法定的注册资本，而注册资本来源于股东的投资，即由股东按法定和章程约定的出资方式及约定比例出资形成，因此没有股东的投资行为就不能设立公司。

4. 具有法人资格

公司是企业法人，应当符合《民法通则》规定的法人条件，要紧是独立的法人财产和独立承担民事责任。《公司法》规定的有限责任公司和股份都具有法人资格，股东以其认缴的出资额或者认购的股份为限对公司承担有限责任，公司要以全部财产对公司的经营活动包括法定代表人、工作人员和代理人代表公司进行的经营活动产生的债务承担责任。

(二) 公司的种类

按照法律的规定及学理的说明，能够对公司作出以下分类：

1. 以公司资本结构和股东对公司债务承担责任的方式为标准，能够将公司分为以下几类：

(1) 有限责任公司。是指股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承担责任的公司。

(2) 股份。是指将公司全部资本分为等额股份，股东以其认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承担责任的公司。

(3) 无限公司。是指由两个以上的股东组成，全体股东对公司的债务承担无限连带责任的公司。无限公司与合伙具有差不多相同的法律属性，但不同的是有些国家规定无限公司具有法人资格。

(4) 两合公司。是指由负无限责任的股东和负有限责任的股东组成，无限责任股东对公司债务负无限连带责任，有限责任股东仅就其认缴的出资额为限对公司债务承担责任，其中无限责任股东是公司经营治理者，有限责任股东则是不参与经营治理的出资者。

我国《公司法》规定的公司形式仅为有限责任公司和股份。

2. 以公司的信用基础为标准，能够将公司氛围以下几类：

(1) 资合公司。是指以资本的结合作为信用基础的公司，其典型的形式为股份。此类公司仅以资本的实力取信于人，股东个人是否有财产、能力或者信誉与公司无关。股东对公司债务以出资额为限承担有限的责任，共同设立公司原则上不以相互信任为前提。

(2) 人合公司。是指以股东个人的财力、能力和信誉作为信用基础的公司，其典型的形式为无限公司。

人合公司的财产及责任与股东的财产及责任没有完全分离，其不以自身资本为信用基础，法律上也不规定设立公司的最低资本额，股东能够用劳务、信用和其他权益出资，企业的所有权和经营权一样也不分离。

(3) 资合兼人合的公司。是指同时以公司资本和股东个人信用作为公司信用基础的公司，其典型的形式为两合公司。

3. 以公司组织关系为标准，能够将公司分为以下几类：

(1) 母公司和子公司。在不同公司之间基于股权而存在操纵与依附关系时，因持有其他公司股权而处于操纵地位的是母公司，因其股权被持有而处于依附地位的则是子公司。母子公司之间尽管存在操纵与被操纵的组织关系，但它们都具有法人资格，在法律上是彼此独立的企业。我国《公司法》规定，公司能够设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。

(2) 总公司与分公司。分公司是公司依法设立的以公司名义进行经营活动，其法律后果由本公司承担的分支机构。相对分公司而言，公司称为总公司或本公司。分公司没有独立的公司名称、章程，没有独立的财产，不具有法人资格，但可领取营业执照，进行经营活动，其民事责任由总公司承担。我国《公司法》规定，公司能够设立分公司，分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。

(三) 我国《公司法》对有限责任公司与股份的不同规定

我国《公司法》规定的有限责任公司与股份要紧存在以下区别：

(1) 设立方式不同。有限责任公司只能以发起方式设立，公司资本只能由发起人认缴，不承诺向社会筹集。股份既能够发起设立，也能够募集设立，即由发起人认缴公司设立时发行的一部分股份，其余股份向社会公布募集或向特定对象募集。

(2) 股东人数上下限规定不同。有限责任公司的股东人数无下限规定，仅作了50人以下的上限规定，承诺设立一人有限责任公司和国有独资公司。股份对发起人的股东人数有上下限的规定，为2人以上200人以下，而且须由半数以上的发起人在中国境内有住宅。

(3) 股权的表现形式不同。有限责任公司股东以出资证明书作为股权表现形式，出资证明书通常为纸面形式；股份股东以股票作为股权表现形式，股票能够采取纸面形式，但目前通常为无纸化形式。有限责任公司股东的出资证明书必须采取记名方式；股份的股票除法律另有规定外，既能够采取记名方式，也能够采取无记名方式。

(4) 股权转让方式不同。有限责任公司的股东转让其股权受到一定法律限制，除公司章程另有规定外，在股东之间能够自由转让其全部或者部分股权；关于股东向股东以外的人转让股权的，法律有限制性规定。股份的股票以自由转让为原则，股票还能够依法在证券交易所上市交易。

(5) 注册资本最低限额不同。有限责任公司的注册资本最低限额为人民币3万元，股份的注册资本最低限额为人民币500万元。

(6) 组织机构不同。有限责任公司的组织机构设置较股份更为灵活，如公司股东人数较少或者规模较小，能够不设董事会，只设一名执行董事，能够不设监事会，只设1至2名监事；股份则必须设置股东大会、董事会、监事会，依法规范运作。

(7) 公司所有权与经营权分离程度不同。有限责任公司的两权分离程度较低，其股东多通过出任经营职务直截了当参与公司的经营治理，决定公司事务。股份有限公车专门是向社会公众发行股票的股份，其两权分离程度较高，因此必须强调组织机构与法人治理机制的完善，法律也对其规定较多强制性义务。

(8) 信息披露义务不同。股份具有开放性，负有法律规定的信息披露义务，其财务状况和经营情形等要依法进行公布披露，以保证社会投资者的利益。有限责任公司则因其非开放型公司而不受此限制。

二、公司法的概念与性质

(一) 公司法的概念

公司法是规定公司法律地位，调整公司组织关系，规范公司在设立、变更与终止的法律规范的总称。公司法的概念有广义和狭义之分。狭义的公司法，仅指《公司法》这一形式意义上的规范性文件；广义的公司法，则是调整公司组织关系、规范公司行为的法律规范的总称，其表现形式不仅包括《公司法》，还包括《公司登记治理条例》等。

我国《公司法》由第八届全国人大常委会第5次会议于1993年12月29日通过，自1994年7月1日起施行。全国人大常委会于1999年、2004年对《公司法》进行了两次小的修改，2005年10月27日第十

届全国人大常务委员会第18次会议对《公司法》进行了较大规模的修订并自2006年1月1日起施行。

(二) 公司法的性质

公司法是组织法与行为法的结合，在调整公司组织关系的同时，也对与公司组织活动有关的行为加以调整，如公司股份的发行和转让等。公司法规定公司的法律地位，调整公司股东之间、股东与公司之间的关系，规范公司的设立、变更与终止活动，规范公司内部组织机构的设置与运作、公司与其他企业间的操纵关系等。

《公司法》的立法宗旨是规范公司的组织和行为，爱护公司、股东、债权人的合法权益，爱护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的进展。

为了实现上述立法宗旨，公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业道德，诚实守信，同意政府和社会公众的监督，承担社会责任。公司的合法权益受法律爱护，不受侵犯。

三、公司法人财产权

《公司法》规定，公司作为企业法人享有法人财产权。公司的财产尽管源于股东的投资，但股东一旦将财产投入公司，便丧失对该财产的直截了当支配的权益，只享有公司的股权，由公司享有对该财产的支配权益，即法人财产权。法人财产权是指公司拥有由股东投资形成的法人财产，并依法对财产行使占有、使用、受益、处分的权益。因此，投资于公司的财产需要通过对资本的注册与股东的其他财产明确分开，在公司成立后股东不得抽逃投资，或者占用、支配公司的资金、财产。

公司的法人财产权既是公司作为法人对外承担责任的基础，也是公司对股东履行责任的基础，因此《公司法》作出如下规定：

1. 公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议，公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。

2. 公司为公司股东或者实际操纵人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议，同意担保的股东或者受实际操纵人支配的股东，不得参加上述规定事项的表决，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。

3. 公司能够向其他企业投资，但除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。修订前的《公司法》曾规定公司只能向其他有限责任公司、股份投资，而且除国务院规定的投资公司和控股公司外，所累计投资额不得超过本公司净资产的50%。修订后的《公司法》给予了公司更大的经营自由。

【例2-1】A公司是由甲出资20万元、乙出资50万元、丙出资30万元、丁出资80万元共同设立的有限责任公司，丁申请A公司为其银行贷款作担保，为此A公司召开股东会，甲、乙、丙、丁均出席会议，乙明确表示不同意。依照《公司法》的规定，下列关于会议决议的表述中，正确的是( )。

A. 该决议必须经甲、乙、丙、丁寺观股东全部通过，因乙不同意而不能通过

B. 该决议必须经甲、乙、丙三个股东全部通过，因乙不同意而不能通过

C. 该决议必须经全体股东所持表决权的过半数通过，因甲、丙、丁所持表决权占72%，因此通过

D. 该决议必须经甲、乙、丙股东所持表决权的过半数通过，因甲、丙所持表决权仅占50%，因此不通过

【解析】正确答案为D。依照《公司法》的规定，公司为公司股东提供担保，必须经股东会或者股东大会决议，同意担保的股东不得参加该事项的表决，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。上述公司为丁作担保的决议必须经出席会议的甲、乙、丙三股东所持表决权的过半数通过，因乙不同意，而甲、丙所持表决权仅占50%，未过半数，因此决议不通过。

第二节公司的登记治理

公司登记是国家给予公司法人资格与企业经营资格，并对公司的设立、变更、注销加以规范、公示的法律行为。《公司法》规定，设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份。公司经公司登记机关依法登记，领取《企业法人营业执照》，方取得企业法人资格。未经公司登记机关登记的，不得以公司名义从事经营活动。

公司登记分为设立登记、变更登记、注销登记。公司设立分公司的，也应当进行必要的登记。

一、登记管辖

我国的公司登记机关是工商行政治理机关。公司登记几个实行国家、省(自治区、直辖市)、市(县)三级管辖制度。

依照《公司登记治理条例》的规定，国家工商行政治理总局负责下列公司的登记：(1) 国务院国有资产监督治理机构履行出资人职责的公司以及该公司投资设立并持有50%以上股份的公司；(2) 外商投资的公司；(3) 依照法律、行政法规或者国务院决定的规定，应当由国家工商行政治理总局登记的公司；(4) 国家工商行政治理总局规定应当由其登记的其他公司。

省(自治区、直辖市)工商行政治理局负责本辖区内下列公司的登记：(1) 省(自治区、直辖市)人民政府国有资产监督治理机构履行出资人职责的公司以及该公司投资设立并持有50%以上股份的公司；(2) 省(自治区、直辖市)工商行政治理局规定由其登记的自然人投资设立的公司；(3) 依照法律、行政法规或者国务院决定的规定，应当由省(自治区、直辖市)工商行政治理局登记的公司；(4) 国家工商行政治理总局授权登记的其他公司。

设区的市(地区)工商行政治理局、县工商行政治理局，以及直辖市的工商行政治理分局、设区的市工商行政治理局的区分局，负责本辖区内下列公司的登记：(1) 国家工商行政治理总局及省(自治区、直辖市)工商行政治理局负责登记公司以外的其他公司；(2) 国家工商行政治理总局和省、自治区、直辖市工商行政治理局授权登记的公司。然而，其中的股份由设区的市(地区)工商行政治理局负责登记。

二、登记事项

《公司登记治理条例》规定，公司的登记事项包括：名称、住宅、法定代表人姓名、注册资本、实收资本、公司类型、经营范畴、营业期限、有效责任公司股东或者股份发起人的姓名或者名称，以及认缴和实缴的出资额、出资时刻、出资方式。公司的登记事项应当符合法律、行政法规的规定。不符合法律、行政法规规定的，公司登记机关不予登记。

(一) 名称

公司名称应当符合国家有关规定，并只能使用一个名称。有限责任公司必须在公司名称中标明“有限责任公司”或者“”字样；股份必须在公司名称中标明“股份”或者“股份公司”的字样。经公司登记机关核准登记的公司名称受法律爱护。

(二) 住宅

住宅是公司进行经营活动的场所，同时也是发生纠纷时确定诉讼及行政管辖的依据，是向公司送达文件的法定地址。公司的住宅是公司要紧办事机构所在地。经公司登记机关登记的公司的住宅只能有一个。公司的住宅应当在其公司登记机关辖区内。

(三) 法定代表人

公司的法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任。

(四) 公司类型

公司登记的类型包括有限责任公司和股份。一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。

(五) 经营范畴

经营范畴是股东选择的公司生产和经营的商品类别、品种服务项目。经营范畴由公司章程规定，并应依法登记。公司的经营范畴中属于法律、行政法规规定须经批准的项目，应当依法通过批准。公司能够修改公司章程，改变经营范畴，然而应当办理变更登记。

(六) 股东出资

股东出资应当符合《公司法》的规定。股东以货币、实物、知识产权、土地使用权以外的其他财产出资的，其登记方法由国家工商行政治理总局会同国务院有关部门规定。股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。公司的注册资本和实收资本应当以人民币表示，法律、行政法规另有规定的除外。

【例2-2】依照《公司法》的规定，公司的下列人员中，能够由公司章程规定担任公司法定代表人的有( )。

A. 董事长

B. 执行董事

C. 董事

D.经理

【解析】正确答案为ABD。依照《公司法》的规定，公司的法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或

者经理担任。故A、B、D选项正确。

三、设立登记

公司设立登记，是公司的设立人依照《公司法》规定的设立条件与程序向公司登记机关提出设立申请，并提交法定登记事项文件，公司登记机关审核后对符合法律规定的准予登记，并发给《企业法人营业执照》的活动。

(一) 公司名称预先核准

设立公司应当申请名称预先核准。

设立有限责任公司的，应当由全体股东指定的代表或者共同托付的代理人向公司登记机关申请名称预先核准；设立股份的，应当由全体发起人指定的代表或者共同托付的代理人向公司登记机关申请名称预先核准。

预先核准的公司名称保留期为6个月。预先核准的公司名称在保留期内，不得用于从事经营活动，不得转让。

(二) 公司的设立登记

1. 有限责任公司的设立登记

申请设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同托付的代理人向公司登记机关申请设立登记。设立国有独资公司，应当由国务院或者地点人民政府授权的本级人民政府国有资产监督治理机构作为申请人，申请设立登记。法律、行政法规或者国务院规定设立有限责任公司必须报经批准的，应当自批准之日起90日内向公司登记机关申请设立登记。逾期申请设立登记的，申请人应当报批准机关确认原批准文件的效力或者另行报批。

2. 股份的设立登记

设立股份，应当由董事会向公司登记机关申请设立登记。以募集方式设立股份的，应当于创立大会终止后30日内向公司登记机关申请设立登记。以募集方式设立股份公布发行股票的，还应当提交国务院证券监督治理机构的核准文件。

依法设立的公司，由公司登记机关发给《企业法人营业执照》。公司营业执照签发日期为公司成立日期。公司凭公司登记机关核发的《企业法人营业执照》刻制印章，开立银行账户，申请纳税登记。

四、变更登记

公司变更登记事项，应当向原公司登记机关申请办理变更登记。未经变更登记的，公司不得擅自改变登记事项。

1. 变更登记应提交的文件

公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：(1) 公司法定代表人签署的变更登记申请书；

(2) 依照《公司法》作出的变更决议或者决定；(3) 国家工商行政治理总局规定要求提交的其他文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。变更登记事项依照法律、行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的，还应当向公司登记机关提交有关批准文件。

2. 变更登记的要求

(1) 名称、法定代表人、经营范畴变更登记，公司应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。

(2) 注册资本变更登记。增加注册资本的，有限责任公司股东认缴新增资本的出资和股份的股东认购新股，应当分别按照《公司法》设立有限责任公司缴纳出资和设立股份缴纳股款的有关规定执行；股份以公布发行新股方式或者上市公司以非公布发行新股方式增加注册资本的，还应当提交国务院证券监督治理机构的核准文件；公司法定公积金转增为注册资本的，验资证明应当载明留存的该项公积金许多于转增前公司注册资本的25%。

公司减少注册资本的，应当自公告之日起45日后申请变更登记，并应当提交公司在报纸上登载公司减少注册资本公告的有关证明和公司债务清偿或者债务担保情形的说明。公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。

公司变更实收资本的，应当提交依法设立的验资机构出具的验资证明，并应当按照公司章程载明的出资时刻、出资方式缴纳出资。公司应当自足额缴纳出资或者股款之日起30日内申请变更登记。

(3) 股东变更登记。有限责任公司股东转让股权的，应当自转让股权之日起30日内申请变更登记，并应当提交新股东的主体资格证明或者自然人身份证明。有限责任公司的自然人死亡后，其合法继承人继承股东资格的，公司应当依照上述规定申请变更登记。

有限责任公司的股东或者股份的发起人改变姓名或者名称的，应当自改变姓名或者名称之日起30日内申请变更登记。

(4) 分公司变更登记。公司登记事项变更涉及分公司登记事项变更的，应当自公司变更登记之日起30日内申请分公司变更登记。

(5) 公司合并、分立的变更登记。合并、分立而存续的公司，其登记事项发生变化的，应当申请变更登记；因合并、分立而解散的公司，应当申请注销登记；因合并、分立而新设立的公司，应当申请设立登记。

公司合并、分立的，应当自公告之日起45日后申请登记，提交合并协议和合并、分立决议或者决定以及公司在报纸上登载公司合并、分立公告的有关证明和债务清偿或者债务担保情形的说明。法律、行政法规或者国务院决定规定公司合并、分立必须报经批准的，还应当提交有关批准文件。

【例2-3】依照公司法律制度的规定，下列有关公司变更登记的表述中，符合规定的是( )。

A. 有限责任公司股东转让股权的，应当自转让股权之日起60日内申请变更登记

B. 公司变更名称的，应当在作出变更决议或者决定之日起30日内申请变更登记

C. 公司减少注册资本的，应当自公告之日起60日内申请变更登记

D. 公司分立的，应当自分立决议或者决定作出之日起45日后申请变更登记

【解析】正确答案为B。依照《公司法》规定，A项有限责任公司股东转让股权的，应当自转让股权之日起30日内申请变更登记；C项公司减少注册资本和D项公司分立的，应当自公告之日起45日后申请变更登记，因此B为正确选项。

五、注销登记

公司解散有两种情形，一是不需要清算的，如因合并、分立而解散的公司，因其债权债务由合并、分立后连续存续的公司承继；二是应当清算的，即公司债权债务无人承继的。公司解散应当申请注销登记，经公司登记机关注销登记，公司终止。

《公司登记治理条例》规定，有下列情形之一的，公司清算组应当自公司清算终止之日起30日内向原公司登记机关申请注销登记：(1) 公司被依法宣告破产；(2) 公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由显现，但公司通过修改公司章程而存续的除外；(3) 股东会、股东大会决议解散或者一人有限责任公司的股东、外商投资的公司董事会决议解散；(4) 依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；(5) 人民法院依法予以解散；(6) 法律、行政法规规定的其他解散情形。

经公司登记机关注销登记，公司终止。

六、分公司的登记

分公司是指公司在其住因此外设立的从事经营活动的机构。分公司不具有企业法人资格。

分公司的登记事项包括：名称、营业场所、负责人、经营范畴。分公司的名称应当符合国家有关规定。分公司的经营范畴不得超出公司的经营范畴。

公司设立分公司的，应当自决定作出之日起30日内向分公司所在地的公司登记机关申请登记；法律、行政法规或者国务院决定规定必须报经有关部门批准的，应当自批准之日起30日内向公司登记机关申请登记。

分公司的公司登记机关准予登记的，发给《营业执照》。公司应当自分公司登记之日起30日内，持分公司的《营业执照》到公司登记机关办理备案。

分公司被公司撤销、依法责令关闭、吊销营业执照的，公司应当自决定作出之日起30日内向该分公司的公司登记机关申请注销登记。申请注销登记应当提交公司法定代表人签署的注销登记申请书和分公司的《营业执照》。公司登记机关准予注销登记后，应当收缴分公司的《营业执照》。

七、年度检验

公司登记机关于每年3月1日至6月30日对公司进行年度检验。

公司应当按照公司登记机关的要求，在规定的时刻内同意年度检验，并提交年度检验报告书、年度资产负债表和损益表、《企业法人营业执照》副本。设立分公司的公司在其提交的年度检验材料中，应当明确反映分公司的有关情形，并提交《营业执照》的复印件。

公司登记机关应当依照公司提交的年度检验材料，对与公司登记事项有关的情形进行审查。公司应当向公司登记机关缴纳年度检验费。

八、证照和档案治理

《企业法人营业执照》、《营业执照》分为正本和副本，正本和副本具有同等法律效力。《企业法人营业执照》正本或者《营业执照》正本应当置于公司住宅或者分公司营业场所的醒目位置。公司能够依照业务需要向公司登记机关申请核发营业执照若干副本。

任何单位和个人不得伪造、涂改、出租、出借、转让营业执照。营业执照遗失或者毁坏的，公司应当在公司登记机关指定的报刊上声明作废，申请补领。公司登记机关依法作出变更登记、注销登记、撤销变更登记决定，公司拒不缴回或者无法缴回营业执照的，由公司登记机关公告营业执照作废。公司登记机关对需要认定的营业执照，能够临时扣留，扣留期限不得超过10天。

借阅、抄录、携带、复制公司登记档案资料的，应当按照规定的权限和程序办理。任何单位和个人不得修改、涂抹、标注、损毁公司登记档案资料。

第三节有限责任公司的设立和组织机构

一、有限责任公司的设立

(一) 有限责任公司设立的条件

依照《公司法》的规定，设立有限责任公司，应当具备下列条件：

1. 股东符合法定人数

《公司法》规定，有限责任公司由50个以下股东出资设立。《公司法》对有限责任公司股东人数没有规定下限，即有限责任公司股东人数能够为1个或50个以下股东，既能够是自然人，也能够是法人。

2. 股东出资达到注册资本最低限额

(1) 注册资本最低限额。注册资本是指公司向公司登记机关登记的出资额，即经登记公司登记确认的资本。注册资本最低限额是指国家规定的设立公司所需资本的最低要求。

《公司法》规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额，最低限额为人民币3万元。法律、行政法规有较高规定的，从其规定。如《证券法》规定，设立综合类证券公司，注册资本最低限额为人民币5亿元；经纪类证券公司注册资本最低限额为人民币5 000万元。

(2) 股东出资额和出资期限。《公司法》规定，有限责任公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司能够在5年内缴足。依照这一规定，股东在认缴全部出资后能够分期缴付出资。关于股东分期缴付出资的，应由公司章程作出具体、明确的规定。

依照上述规定，股东出资第一必须满足法定注册资本最低限额的要求，即不低于人民币3万元；其次，首期出资不仅不低于3万元且不低于注册资本的20%。如某公司主责资本为30万元，首次出资额必须6万元以上，其余部分能够由股东分期缴纳。如此首次出资额不仅满足最低3万元的要求，它是符合不低于注册资本的20%的要求。又如某公司注册资本为6万元，如首次出资额不低于注册资本的20%，即1.2万元，则不能满足注册资本最低限额3万元的要求，因此必须第一满足3万元的最低出资要求，其次3万元出资又达到注册资本为6万元的50%，满足了首次出资额不低于注册资本的20%的要求。

(3) 股东出资方式。股东能够用货币出资，也能够用实物、知识产权、土地使用权等能够用货币估价并能够依法转让的非货币财产作价出资；然而，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。实物出资是指以房屋、机器设备、工具、原材料、零部件等有形资产的所有权出资。知识产权出资是指以无形资产，包括著作权、专利权、商标权、非专利技术等所有权出资。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%。如某公

司注册资本为30万元，全体股东用货币出资必须达到9万元，才能符合法定条件，其余的则能够用实物、知识产权、土地使用权等非货币财产出资。

与修订前的《公司法》相比，修订后的《公司法》对股东出资的形式予以调整，一是不再将非货币出资形式限制在实物、工业产权、非专利技术、土地使用权四种，而是规定实物、知识产权、土地使用权等能够用货币估价并能够依法转让的非货币财产都能够用于出资；二是不再将无形资产的出资比例限制在不超过注册资本20%的范畴内，而是变换角度，规定全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%，以此来保证公司设立后的正常经营。

【例2-4】甲、乙、丙拟共同出资设立一家有限责任公司，并共同制定了公司章程草案。该公司章程草案有关要点如下：公司注册资本总额为400万元。甲以运算机软件作价出资130万元，公司成立后1年内交付；乙以机器设备作价出资100万元；并以货币170万元出资，首次货币出资50万元，其余出资自公司成立之日起第2年缴付70万元，第3年缴付剩余的50万元。

要求：依照上述内容，回答下列问题：

(1) 首次出资总额是否符合《公司法》的有关规定？并说明理由。

(2) 公司出资人的货币出资总额是否符合《公司法》的有关规定？并说明理由。

(3) 缴纳出资的时刻是否符合《公司法》的有关规定？并分别说明理由。

【解析】(1) 公司出资人的首次出资总额符合《公司法》的规定。依照《公司法》的规定，公司全体股东的首次出资总额不得低于注册资本的20%，而公司出资人首次出资额合计为150万元，超出注册资本的37.5%。

(2) 公司出资人的货币出资总额符合《公司法》的规定。依照《公司法》的规定，全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%，公司股东货币出资金额合计为170万元，占到注册资本的42.5%。

(3) 丙分期缴纳出资时刻不符合《公司法》的规定。依照《公司法》的规定，出资人在认缴全部出资后能够分期交付，除首次出资外，其余部分出资自公司成立之日起两年内缴足。

3. 股东共同制定公司章程

公司章程是记载公司组织、活动差不多准则的公布性法律文件。设立有限责任公司必须由股东共同依法制定公司章程。股东应当在公司章程上签名、盖章。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级治理人员具有约束力。

公司章程所记载的事项能够分为必备事项和任意事项。必备事项是法律规定的在公司章程中必须记载的事项，或称绝对必要事项；任意事项是由公司自行决定是否记载的事项，包括公司有自主决定权的一些事项。

依照《公司法》的规定，有限责任公司章程应当载明下列事项：(1) 公司名称和住宅；(2) 公司经营范畴；(3) 公司注册资本；(4) 股东的姓名或者名称；(5) 股东的出资方式、出资额和出资时刻；(6) 公司的机构及其产生方法、职权、议事规则；(7) 公司法定代表人；(8) 股东会会议认为需要规定的其他事项。

4. 有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构

公司的名称是公司的标志。公司设立自己的名称时，必须符合法律、法规的规定，并应当通过公司登记治理机关进行预先核准登记。公司应当设立符合有限责任公司要求的组织机构，即股东会、董事会或者执行董事、监事会或者监事等。

5. 有公司住宅

设立公司必须有住宅。没有住宅的公司，不得设立。公司以其要紧办事机构所在地为住宅。

(二) 有限责任公司设立的程序

1. 订立公司章程

股东设立有限责任公司，必须先订立公司章程，将要设立的公司差不多情形以及各方面的权益义务加以明确规定。

2. 股东缴纳出资

股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入为设立有限责任公司而在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。那个地点的手续，是指过户手续，立即原先属于股东所有的财产，转移为属于公司所有的财产。如股东以房产出资的，必须到房管部门办理房屋所有权转移手续，将房屋所有权人由股东改为公司。股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。

股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。依法设立的会计师事务所等，能够依

法承担股东出资的验资工作。

3. 申请设立登记

股东的首次出资经依法设立的验资机构验资后，由全体股东指定的代表或者共同托付的代理人向公司登记机关申请设立登记。公司经核准登记后，领取公司营业执照，公司企业法人营业执照签发日期为公司成立日期。

有限责任公司成立后，发觉作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额，公司设立时的其他股东承担连带责任。

有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。出资证明书是确认股东出资的凭证，应当载明下列事项：(1) 公司名称；(2) 公司成立日期；(3) 公司注册资本；(4) 股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期；(5) 出资证明书的编号和核发日期，出资证明书由公司盖章。

有限责任公司应当置备股东名册。股东名册是公司为记载股东情形及其资本领项而设置的簿册。记载于股东名册的股东，能够依股东名册主张行使股东权益。公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记，登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。

【例2-5】甲、乙、丙共同出资设立一有限责任公司。其中，公司章程规定丙以房产出资30万元。公司成立后又吸取丁入股。后查明，丙作为出资的房产仅值20万元、丙现有可执行的个人财产6万元。下列处理方式中，符合《公司法》规定的是( )。

A. 丙以现有可执行财产补交差额，不足部分由丙在3年内用公司分得的利润予以补足

B. 丙以现有可执行财产补交差额，不足部分由甲、乙补足

C. 丙以现有可执行财产补交差额，不足部分由甲、乙、丁补足

D. 丙无须补交差额，甲、乙、丁都不承担补足出资的连带责任

【解析】正确答案为B。依照《公司法》的规定，有限责任公司成立后，发觉作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额时，应当由交付该出资的股东补足其差额，公司设立时的其他股东承担连带责任。本例中，甲、乙作为公司设立时的股东，故丙以现有可执行财产补足差额后，不足的部分应由甲、乙承担连带责任。

二、有限责任公司的组织机构

(一) 股东会

1. 股东会的职权

有限责任公司股东会由全体股东组成。股东会是公司的权力机构，依法行使下列职权：(1) 决定公司的经营方针和投资打算；(2) 选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的酬劳事项；(3) 审议批准董事会的报告；(4) 审议批准监事会或者监事的报告；(5) 审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；(6) 审议批准公司的利润分配方案和补偿亏损方案；(7) 对公司增加或者减少注册资本作出决议；(8) 对发行公司债券作出决议；(9) 对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议；(10) 修改公司章程；(11) 公司章程规定的其他职权。

2. 股东会的形式

股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当按照公司章程的规定按时召开。代表1/10以上表决权的股东，1/3以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。

3. 股东会的召开

首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持，依法行使职权。以后的股东会会议，公司设立董事会的，由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同举荐一名董事主持。公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表1/10以上表决权的股东能够自行召集和主持。所谓不能履行职务，是指因生病、出差在外等客观上的缘故导致其无法履行职务的情形。所谓不履行职务，是指不存在无法履行职务的客观缘故，但以其他理由或者全然就没有理由而不履行职务的情形。

召开股东会会议，应当于会议召开15日前通知全体股东；然而，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。

4. 股东会的决议

股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；然而，公司章程另有规定的除外。股东会的议事方式和表决程序，除《公司法》有规定的外，由公司章程规定。

股东会会议作出修改公司章程、增加或减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。

【例2-6】辉煌有限责任公司由甲、乙、丙、丁四个股东共同出资设立，丙提议召开临时股东会，提议将公司变更为股份，在表决时，甲、丙量股东表示同意，丙占出资比例为15%、甲占出资比例为45%，依照《公司法》的规定，下列表述中，正确的有( )。

A. 丙股东依法不能提议召开临时股东会

B. 丙股东依法能够提议召开临时股东会

C. 因甲、丙股东所代表的表决权过半数，因此变更公司形式的决议有效

D. 因甲、丙股东所代表的表决权未达到2/3以上，因此变更公司形式的决议无效

【解析】正确答案为BD。依照《公司法》的规定，代表1/10以上表决权的股东，1/3以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。

有限责任公司股东会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。

(二) 董事会

董事会是公司股东会的执行机构，对股东会负责。

1. 董事会的组成

有限责任公司设董事会(依法不设董事会的除外)，其成员为3人至13人。两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资所设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；其他有限责任公司董事会成员中也能够有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。

董事会设董事长1人，能够设副董事长。董事长、副董事长的产生方法由公司章程规定。

董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年。董事任期届满，连选能够连任。董事任期届满未及时改选，或者董事会在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前。原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。

2. 董事会的职权

董事会对股东会负责，行使下列职权：(1) 召集股东会会议，并向股东会报告工作；(2) 执行股东会的决议；(3) 决定公司的经营打算和投资方案；(4) 制订公司的年度财务预算方案、决算方案；(5) 制订公司的利润分配方案和补偿亏损方案；(6) 制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；(7) 制定公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案；(8) 决定公司内部治理机构的设置；(9) 决定聘任或者解聘公司经理及其酬劳事项，并依照经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其酬劳事项；(10) 制定公司的差不多治理制度；(11) 公司章程规定的其他职权。

3. 董事会的召开

董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。

4. 董事会的决议

董事会的议事方式和表决程序，除《公司法》有规定的外，由公司章程规定。董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。

董事会决议的表决，实行一人一票。

有限责任公司股东人数较少或者规模较小的，能够设1名执行董事，不设董事会。执行董事能够兼任公司经理。执行董事的职权由公司章程规定。

【例2-7】下列关于有限责任公司董事会的表述中，不符合《公司法》规定的有( )。

A. 董事会成员中应当有公司职工代表

B. 董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年

C. 董事长和副董事长依法由公司董事会选举产生

D. 董事长和副董事长不召集和主持董事会的，必须由全体董事共同推举一名董事召集和主持

【解析】正确答案为ACD。依照我国《公司法》的规定，两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中所应当有公司职工代表，其他有限责任公司董事会成员中也能够有，不是应当有。董事长、副董事长的产生方法由公司章程规定而不是公司董事会选举产生。董事长和副董事长不召集和主持董事会的，由半数

以上董事共同推举一名董事召集和主持，而不是必须由全体董事共同推举。

5. 经理

有限责任公司能够设经理，由董事会决定聘任或者解聘。

经理对董事会负责，行使下列职权：(1) 主持公司的生产经营治理工作，组织实施董事会决议；(2) 组织实施公司年度经营打算和投资方案；(3) 拟订公司内部治理机构设置方案；(4) 拟订公司的差不多治理制度；(5) 制定公司的具体规章；(6) 提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；(7) 决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责治理人员；(8) 董事会授予的其他职权。公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。经理列席董事会会议。

(三) 监事会

监事会是公司的监督机构。

1. 监事会的组成

有限责任公司设立监事会，其成员不得少于3人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，能够设1至2名监事，不设立监事会。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。

监事会设主席1人，由全体监事过半数的监事选举产生。监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举1名监事召集和主持监事会会议。董事、高级治理人员不得兼任监事。

监事的任期每届为3年。监事任期届满，连选能够连任。监事任期届满未及时改选，或者监事在任期内辞职导致监事会成员低于法定人数的，在改选出的监事就任前，原监事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行监事职务。

2. 监事会的职权

监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权：(1) 检查公司财务；(2) 对董事、高级治理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级治理人员提出罢免的建议；(3) 当董事、高级治理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级治理人员予以纠正；

(4) 提议召开临时股东会会议，在董事会不履行规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；(5) 向股东会会议提出提案；(6) 依照《公司法》的规定，对董事、高级治理人员提起诉讼；(7) 公司章程规定的其他职权。

监事能够列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。监事会、不设监事会的公司的监事发觉公司经营情形专门，能够进行调查；必要时，能够聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担。

监事会、不设监事会的公司的监事行使职权所必需的费用，由公司承担。

3. 监事会的决议

监事会每年度至少召开1次会议，监事能够提议召开临时董事会会议。监事会的议事方式和表决程序，除《公司法》有规定的外，由公司章程规定。监事会决议应当经半数以上监事通过。监事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。

三、一人有限责任公司的专门规定

(一) 一人有限责任公司的概念

一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。

一人有限责任公司是独立的企业法人，具有完全的民事权益能力、民事行为能力和民事责任能力，是有限责任公司中的专门类型。

(二) 一人有限责任公司的专门规定

《公司法》规定，一人有限责任公司的设立和组织机构适用专门规定，没有专门规定的，适用有限责任公司的相关规定。这些专门规定，具体包括以下几个方面：

1. 一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元，股东应当一次足额缴纳公司章程规定的

出资额，不承诺分期缴付出资。

2. 一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司，该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。

3. 一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。

4. 一人有限责任公司不设股东会。法律规定的股东会职权由股东行使，当股东行使相应职权作出决定时，应当采纳书面形式，并由股东签字后置备于公司。

5. 一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。

6. 一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。

四、国有独资公司的专门规定

(一) 国有独资公司的概念

国有独资公司是指国家单独出资、由国务院或者地点人民政府托付本级人民政府国有资产监督治理机构履行出资人职责的有限责任公司。

与一样意义上的有限责任公司相比较，国有独资公司具有以下特点：

1. 公司股东的单一性

国有独资公司的股东只有1个。

2. 第一股东的特定性

国有独资公司的股东只能是国有资产监督治理机构。

(二) 国有独资公司的专门规定

《公司法》规定，国有独资公司的设立和组织机构适用专门规定，没有专门规定的，适用有限责任公司的相关规定。这些专门规定，具体包括以下几个方面：

1. 国有独资公司章程由国有资产监督治理机构制定，或者由董事会制定报国有资产监督治理机构批准。

2. 国有独资公司不设股东会，由国有资产监督治理机构行使股东会职权。国有资产监督治理机构能够授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增减注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督治理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督治理机构审核后，报本级人民政府批准。上述所称重要的国有独资公司，按照国务院的规定确定。

3. 国有独资公司设立董事会，依照法律规定的有限责任公司董事会的职权和国有资产监督治理机构的授权行使职权。董事会成员中应当有公司职工代表。董事会成员由国有资产监督治理机构委派；然而，董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。董事每届任期不得超过3年。董事会设董事长1人，能够设副董事长。董事长、副董事长由国有资产监督治理机构从董事会成员中指定。

4. 国有独资公司设经理，由董事会聘任或者解聘。国有独资公司经理的职权与一样有限责任公司经理的职权相同。经国有资产监督治理机构同意，董事会成员能够兼任经理。

5. 国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级治理人员，未经国有资产监督治理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份或者其他经济组织兼职。

6. 国有独资公司设监事会，其成员不得少于5人，其中职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定。监事会成员由国有资产监督治理机构委派；然而，监事会中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。监事会主席由国有资产监督治理机构从监事会成员中指定。

【例2-8】依照《公司法》的规定，下列各项中，符合国有独资公司董事长的产生方式的是( )。

A. 由董事会选举

B. 由监事会选举

C. 由国有资产监督治理机构从董事会成员中指定

D. 由公司职工代表大会选举

【解析】正确答案为C。依照《公司法》的规定，国有独资公司设立董事会，董事长、副董事长由国有资产监督治理机构从董事会成员中指定。

第四节有限责任公司的股权转让

一、股东的股权

公司股东是持有公司股份或者出资的人，股东的股权是基于股东资格而享有的权益，依照《公司法》的规定，公司股东依法享有资产受益、参与重大决策和选择治理者等权益。

(一) 股东权分类

1. 以股东权行使的目的是为股东个人利益依旧涉及到全体股东共同利益为标准，能够将股东权分为共益权和自益权。共益权是指股东依法参加公司事务的决策和经营治理的权益，它是股东基于公司利益同时兼为自己的利益而行使的权益，包括股东会或股东大会参加权、提案权、质询权，在股东会或股东大会的表决权、累积投票权，股东会或股东大会召集要求权和自行召集权，了解公司事务、查阅公司账簿和其他文件的知情权，提起诉讼权等权益。自益权是指股东仅以个人利益为目的而行使的权益，即依法从公司取得收益、财产或处分自己股权的权益，包括股利分配要求权、剩余财产分配权、新股认购优先权、股份质押权和股份转让权等。

2. 以股权行使的条件为标准划分，分为单独股东权和额少数股东权。单独股东权是指每一单独股份均享有的权益，即只持有一股股份的股东也可单独行使的权益，如自益权、表决权等。少数股东权是指须单独或共同持有占股本总额一定比例以上股份方可行使的权益，如要求召开临时股东会或股东大会的权益等。

(二) 股东滥用股东权的责任

《公司法》规定，公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权益，不得滥用股东权益损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。股东滥用股东权益应承担以下责任：

1. 公司股东滥用股东权益给公司或者其他股东造成缺失的，应依法承担赔偿责任。

2. 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，躲避债务，严峻损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。这一规定在我国确立了公司法人人格否认原则。公司法人人格否认，是指为阻止公司独立人格的滥用和爱护公司债权人利益及社会公共利益，就具体法律关系中的特定事实，否认公司与股东各自独立的人格及股东的有限责任，责令股东对公司债权人或公共利益直截了当负责，以实现公平、正义的法律制度。假如公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，转移公司资产，躲避债务，严峻损害公司债权人利益，则公司债权人能够追究股东的连带责任。

3. 《公司法》规定公司的控股股东、实际操纵人、董事、监事、高级治理人员不得利用其关联关系损害公司利益，违反规定给公司造成缺失的，应当承担赔偿责任。

那个地点的控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额50%以上或者其持有的股份占股份股本总额50%以上的股东，以及出资额或者持有股份的比例尽管不足50%，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大阻碍的股东。实际操纵人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。高级治理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人、上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。关联关系，是指公司控股股东、实际操纵人、董事、监事、高级治理人员与其直截了当或者间接操纵的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。然而，国家控股的企业之间不因为同受国家控股而具有关联关系。

二、有限责任公司股东转让股权

有限责任公司股东转让股权，包括股东之间转让股权、股东向股东以外的人转让股权和人民法院强制转让股东股权几种情形。

(一) 股东之间转让股权

《公司法》规定，有限责任公司的股东之间能够相互转让全部或者部分股权。《公司法》对股东之间转让股权没有作任何限制，这是因为，股东向公司的其他股东转让股权，不管是转让全部股权依旧转让部分股权，都可不能有新股东的产生，因此也就没有必要对这种转让进行限制。

(二) 股东向股东以外的人转让股权

《公司法》规定，股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让

事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。

经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。

然而，公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。即公司章程能够对股东之间的股权转让以及股东向股东以外的人转让股权作出的与《公司法》不同的规定。一旦公司章程对股权转让作出了不同的规定，就应当依照公司章程的规定执行。

【例2-9】某有限责任公司的股东甲向公司股东以外的人乙转让其股权。下列关于甲转让股权的表述中，符合《公司法》规定的是( )。

A. 甲能够将其股权转让给乙，无须经其他股东同意

B. 甲能够将其股权转让给乙，但须通知其他股东

C. 甲能够将其股权转让给乙，但须经其他股东的过半数同意

D. 甲能够将其股权转让给乙，但须经其他股东的2/3以上同意

【解析】正确答案为C。依照《公司法》的规定，有限责任公司的股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。

(三) 人民法院强制转让股东股权

人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满20日不行使优先购买权的，视为舍弃优先购买权。人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权，是指人民法院依照民事诉讼法等法律规定的执行程序，强制执行生效的法律文书时，以拍卖、变卖或者其他方式转让有限责任公司股东的股权。

有限责任公司股东转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需要再由股东会表决。

【例2-10】依照《公司法》的规定，有限责任公司的股东转让股权后，公司不必履行的程序是( )。

A. 注销原股东的出资证明书

B. 向新股东签发出资证明书

C. 召开股东会作出修改公司章程中有关股东及其出资额记载的决议

D. 相应修改公司股东名册中有关股东及其出资额的记载

【解析】正确答案为C。依照《公司法》的规定，有限责任公司股东转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载，对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。

三、有限责任公司股东退出公司

(一) 股东退出公司的法定条件

《公司法》规定，有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东能够要求公司按照合理的价格收购其股权，退出公司：

(1) 公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，同时符合公司法规定的分配利润条件的；

(2) 公司合并、分立、转让其要紧财产的；

(3) 公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由显现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。

依照上述规定，股东退出公司应当满足两个条件：一是具备上述三种情形之一，二是对股东会上述事项决议投了反对票，投赞成票的股东就不能以上述事项为由，要求退出公司。

(二) 股东退出公司的法定程序

1. 要求公司收购其股权

股东要求退出公司时，第一应当要求公司收购其股权。股东要求公司收购其股权时，其所要求的价格不应过高，而应当是合理的价格，如此才能既满足股东的要求，爱护要求退出公司的股东的权益，又不损害公司和其他股东的权益。

2. 依法向人民法院提起诉讼

股东要求公司收购其股权，应当尽量通过协商的方式解决。但假如协商不成，依照《公司法》规定，

自股东会会议决议通过之日起60日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东能够自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。

第五节股份的设立和组织机构

一、股份的设立

(一) 股份的设立方式

股份的设立，能够采取发起设立或者募集设立的方式。

发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。以发起设立的方式设立股份的，在设立时其股份全部由该公司的发起人认购，而不向发起人之外的任何社会公众发行股份。因此，以发起设立方式设立的股份，在其发行新股之前，其全部股份都由发起人持有，公司的全部股东差不多上设立公司的发起人。

募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公布募集或者向特定对象募集而设立公司。以募集设立方式设立股份的，在公司设立时，认购公司应发行股份的人不仅有发起人，而且还有发起人以外的人。因此法律对采纳募集设立方式设立公司规定了较为严格的程序，以爱护宽敞投资者的利益，保证正常的经济秩序。

(二) 股份的设立条件

《公司法》规定，设立股份，应当具备下列条件：

1. 发起人符合法定人数。

发起人是指依法筹办创立股份事务的人。发起人既能够是自然人，也能够是法人；既能够是中国公民，也能够是外国公民。

设立股份，应当有2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住宅。发起人在中国境内有住宅，就中国公民而言，是指公民以其户籍所在地为居住地或者其经常居住地在中国境内；就外国公民而言，是指其经常居住地在中国境内；就法人而言，是指其要紧办事机构所在地在中国境内。因此，发起人是否在中国有住宅，要视其经常居住地或者要紧办事机构所在地是否在中国境内。

股份发起人承担公司筹办事务。发起人应当签订发起人协议，明确各悠闲公司设立过程中的权益和义务。

2. 发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额。

法定资本最低限额，是指法律规定的股份注册资本的最低数额。《公司法》规定，股份注册资本的最低限额为人民币500万元。法律、行政法规对股份注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。股份采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20%，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司能够在5年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。

股份采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。即公司的注册资本为公司实际收到作为公司股本的财产总额，已由股东认购但实际并未缴纳的部分，不得计入公司的注册资本额中。

发起人能够用货币出资，也能够用实物、知识产权、土地使用权等能够用货币估价并能够依法转让的非货币财产作价出资；然而，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。全体发起人的货币出资金额不得低于股份注册资本的30%。

3. 股份发行、筹办事项符合法律规定。

发起人为了设立股份而发行股份时，以及在进行其他的筹办事项时，都必须符合法律规定的条件和程序，不得有所违反。如向社会公布募集股份，应当依法报国务院证券监督治理机构核准，并公告招股说明书、认股书；应当同依法设立的证券公司签订承销协议，通过证券公司承销其发行的股份；应当在法定的期限内召开创立大会，依法决定有关事项；应当在法定的期限内依法向公司登记机关申请设立登记，等等。

4. 发起人制订公司章程，采纳募集方式设立的须经创立大会通过。

股份的章程是指记载有关公司组织和行动差不多规则的文件。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级治理人员具有约束力。设立公司必须依法制订章程。关于以发起设立方式设立的股份，由全体发起人共同制订公司章程；关于以募集设立方式设立的股份，发起人制订的公司章程，还应当经有其他认股人参加的创立大会通过，以出席会议的认股人所持表决权的半数以上通过，方为有效。

股份章程应当载明下列事项：(1) 公司名称和住宅；(2) 公司经营范畴；(3) 公司设立方式；(4) 公司股份总数、每股金额和注册资本；(5) 发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时刻；

(6) 董事会的组成、职权、任期和议事规则；(7) 公司法定代表人；(8) 监事会的组成、职权、任期和议事规则；(9) 公司利润分配方法；(10) 公司的解散事由与清算方法；(11) 公司的通知和公告方法；(12) 股东大会会议认为需要规定的其他事项。

5. 有公司名称，建立符合股份要求的组织机构。

6. 有公司住宅。

(三) 股份的设立程序

1. 发起设立方式设立股份的程序

(1) 发起人书面认足公司章程规定其认购的股份。

(2) 缴纳出资。发起人以书面认足公司章程规定其认购的股份后，关于公司章程规定一次缴纳的，应即缴纳全部出资；关于公司章程规定分期缴纳的，应即缴纳首期出资。假如发起人不是以货币出资，而是以实物、知识产权、土地使用权等非货币财产出资的，则应当依法进行评估作价，核实财产，在此基础上，应当依法办理其财产权的转移手续。发起人不按照规定缴纳出资的，应当按照发起人协议的约定承担违约责任。

(3) 选举董事会和监事会。发起人首次缴纳出资后，应当选举董事会和监事会，建立公司的组织机构。

(4) 申请设立登记。发起人在选举董事会和监事会后，董事会应当向公司登记机关报送公司章程、由依法设立的验资机构出具的验资证明以及法律、行政法规规定的其他文件，申请设立登记。一旦公司登记机关予以登记，发给公司营业执照，公司即告成立。

2. 募集设立方式设立股份的程序

(1) 发起人认购股份。发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%；然而法律、行政法规另有规定的，从其规定。那个地点应当注意的是，发起人认购的股份是指所有发起人认购股份的总额，而不是某一个发起人认购的股份。

(2) 向社会公布募集股份。发起人向社会公布募集股份，必须公告招股说明书，并制作认股书。认股书由认股人填写认股股数、金额、住宅，并签名、盖章。认股人按照所认购股数缴纳股款。

发起人向社会公布募集股份，应当由依法设立的证券公司承销，签订承销协议。承销有代销和包销两种方式。代销是指证券公司代发行人发行股票，在承销期终止时，将未售出的股票全部退还给发行人的承销方式。包销是指证券公司将发行人的股票按照协议全部购入或者在承销期终止时将售余股票全部自行购入的承销方式。

发起人向社会公布募集股份，应当同银行签订代收股款协议。代收股款的银行应当按照协议代收和储存股款，向缴纳股款的认股人出具收款单据，并负有向有关部门出具收款证明的义务。

(3) 召开创立大会。发行股份的股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。发起人应当在股款缴足之日起30日内主持召开公司创立大会，创立大会由发起人、认股人组成。

发起人应当在创立大会召开15日前将会议日期通知各认股人或者予以公告。创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行。创立大会行使下列职权：审议发起人关于公司筹办情形的报告；通过公司章程；选举董事会成员；选举监事会成员；对公司的设立费用进行审核；对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核；发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直截了当阻碍公司设立的，能够作出不设立公司的决议。创立大会对上述所列事项作出决议，必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过。

发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，发起人在30日内未召开创立大会的，或创立大会作出不设立公司决议的，认股人能够按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。

发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除上述情形外不得抽回其股本。

【例2-11】下列关于创立大会的表述中，符合《公司法》规定的有( )。

A. 发起人应当在股款缴足之日起60日内主持召开公司创立大会

B. 发起人未按期召开创立大会的，认股人能够按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还

C. 创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行

D. 创立大会对通过公司章程作出决议，必须经出席会议的认股人所持表决权2/3以上通过

【解析】正确答案为BC。依照我国《公司法》规定，A选项中发起人应当在股款缴足之日起30日内主持召开公司创立大会，而不是60日。D选项中创立大会对通过公司章程作出决议，必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过，而不是2/3以上。

(4) 申请设立登记。董事会应于创立大会终止后30日内，向公司登记机关申请设立登记。公司登记机关依法核准登记后，应当发给公司企业法人营业执照。自公司企业法人营业执照签发之日起，公司即告成立。

股份成立后，发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴；其他发起人承担连带责任。

股份成立后，发觉作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人承担连带责任。

股份应当将公司章程、股东名册、公司债券存根、股东大会会议记录、董事会会议记录、监事会会议记录、财务会计报告置备于本公司，供股东查阅。

(四) 股份发起人承担的责任

依照《公司法》的规定，股份的发起人应当承担下列责任：(1) 公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；(2) 公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；(3) 在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。

二、股份的组织机构

股份的组织机构由股东大会、董事会、监事会等组成。

(一) 股东大会

1. 股东大会的性质和组成

股份的股东大会是公司的权力机构，依法行使职权。股东大会作为公司的权力机构，尽管对外并不直截了当代表公司，对内也不直截了当从事经营活动，但却有权决定公司的重大事项，股东大会作出的决定，公司的其他机构，如董事会、监事会都必须执行。

股份的股东大会由全体股东组成，公司的任何一个股东，不管其所持股份有多少，差不多上股东大会的成员。

2. 股东大会的职权

股份股东大会的职权与有限责任公司股东会的职权的规定差不多相同。

此外，依照中国证券监督治理委员会公布的《上市公司章程指引》的规定，上市公司的股东大会还有权对公司聘用、解聘会计师事务所作出决议；审议代表公司发行在外有表决权股份总数的5%以上的股东的提案；审议法律、法规和公司章程规定应当由股东大会决定的其他事项。

3. 股东大会的形式

股份的股东大会分为年会和临时股东大会两种。

年会是指依照法律和公司章程的规定每年按时召开的股东大会。《公司法》规定，股东大会应当每年召开1次年会。

临时股东大会是指股份在显现召开临时股东大会的法定事由时，应当在法定期限2个月内召开的股东大会。《公司法》规定，有下列情形之一的，应当在2个月内召开临时股东大会：(1) 董事人数不足《公司法》规定人数或者公司章程所定人数的2/3时；(2) 公司未补偿的亏损达实收股本总额的1/3时；(3) 单独或者合计持有公司10%以上股份的股东要求时；(4) 董事会认为必要时；(5) 监事会提议召开时；(6) 公司章程规定的其他情形。

【例2-12】股份发生的下列情形中，依法应当在两个月内召开临时股东大会的有( )。

A. 董事人数不足公司章程所定人数的2/3时

B. 公司未补偿亏损达到实收股本总额的1/3时

C. 持有公司股份5%的股东要求时

D. 监事会提议召开时

【解析】正确答案为ABD。依照《公司法》的规定，应当在两个月内召开临时股东大会的情形包括：董事人数不足公司章程所定人数的2/3时；公司未补偿的亏损达实收股本总额1/3时；单独或者合计持有公司10%以上股份的股东要求时；监事会提议召开时；等等。

4. 股东大会的召开

股东大会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持；监事会不召集和主持的，连续90日以上单独或者合计持有公司10%以上股份的股东能够自行召集和主持。

召开股东大会会议，应当将会议召开的时刻、地点和审议的事项于会议召开20日前通知各股东；临时股东大会应当于会议召开15日前通知各股东；发行无记名股票的，应当于会议召开30日前公告会议召开的时刻、地点和审议事项。

单独或者合计持有公司3%以上股份的股东，能够在股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交董事会；董事会应当在收到提案后2日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。临时提案的内容应当属于股东大会职权范畴，并有明确议题和具体决议事项。股东大会不得对上述通知中未列明的事项作出决议。无记名股票持有人出席股东大会会议的，应当于会议召开5日前至股东大会闭会时将股票交存于公司。

5. 股东大会的决议

股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。股东能够托付代理人出席股东大会会议，代理人应当向公司提交股东授权托付书，并在授权范畴内行使表决权。公司持有的本公司股份没有表决权。

股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。然而，股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。

《公司法》和公司章程规定公司转让、受让重大资产或者对外提供担保等事项必须经股东大会作出决议的，董事会应当及时召集股东大会会议，由股东大会就上述事项进行表决。所谓重大资产，通常是指公司转让、受让的资产总额、资产净额、主营业务收入三项指标中的任意一项指标，占公司最近一个会计年度经审计的合并报表的相对应指标的50%以上的资产。公司转让、受让重大资产是指股份与他人之间按照重大资产转让、受让协议出售、购买重大资产的行为。重大资产的重组往往对公司的生存和进展具有重大的阻碍，因此，公司章程能够规定公司重大资产的转让和受让须由股东大会作出决议。为他人提供担保是指股份作为担保人为他人的债务关系提供担保。按照《担保法》的规定，当他人不能按期履行债务时，担保人须承担连带责任。对外提供担保可能对股份的生存和进展产生重大阻碍，因此，公司章程能够规定对外提供担保须由股东大会作出决议。

股东大会选举董事、监事，能够依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。那个地点所称累积投票制，是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权能够集中使用。例如，某股东拥有100股，每股一票，选出6位董事，通常的方法是让该股东给选中的6位董事候选人的每一位投100票，总共600票。而累积投票法则能够将这600票投给一位董事候选人，或依照自己的意愿分投给选中的各候选人。

股东大会应当对所议事项的决定作成会议记录，主持人、出席会议的董事应当在会议记录上签名。会议记录应当与出席股东的签名册及代理出席的托付书一并储存。

(二) 董事会、经理

1. 董事会的性质和组成

股份的董事会是股东大会的执行机构，对股东大会负责。

股份设董事会，其成员为5人至19人。董事会成员中能够有公司职工代表，董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。

股份的董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年。董事任期届满，连选能够连任。董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。

2. 董事会的职权

股份董事会的职权与有限责任公司董事会的职权的规定差不多相同。

3. 董事会的召开

董事会设董事长1人，能够设副董事长。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。董事长召集和主持董事会会议，检查董事会决议的实施情形。副董事长协助董事长工作，董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长履行职务；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举1名董事履行职务。

董事会每年度至少召开2次会议，每次会议应当于会议召开10日前她只全体董事和监事。代表1/10以上表决权的股东、1/3以上董事或者监事会，能够提议召开董事会临时会议。董事长应当自接到提议后10日内，召集和主持董事会会议。董事会召开临时会议，能够另定召集董事会的通知方式和通知时限。

4. 董事会的决议

董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。董事会决议的表决，实行一人一票，即每个董事只能享有一票表决权。

董事会会议，应由董事本人出席；董事因故不能出席，能够书面托付其他董事代为出席，托付书中应载明授权范畴。董事会应当对会议所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。

董事应当对董事会的决议承担责任。董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严峻缺失的，参与决议的大师对公司负赔偿责任。但经证明在表决时曾说明异议并记载于会议记录的，该董事能够免除责任。那个地点需要注意的是，并不是在所有的情形下，也不是所有的董事都对公司负赔偿责任。只有具备了下列三个条件，董事才对公司负赔偿责任：一是董事会的决议违反了法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议；二是董事会的决议致使公司遭受严峻缺失；三是该董事参与了董事会的决议并对某项决议表示了同意。对该决议持相反意见并记载于会议记录的董事，不对公司负赔偿责任。

5. 经理

股份设经理，由董事会决定聘任或者解聘。股份经理的职权与有限责任公司经理的职权的规定差不多相同。公司董事会能够决定由董事会成员兼任公司经理。

【例2-13】某股份召开董事会，下列各项中，符合公司法律制度规定的有( )。

A. 董事长因故不能出席会议，会议由副董事长主持

B. 通过了有关公司董事酬劳的决议

C. 通过了免除乙的经理职务，聘任副董事长担任经理的决议

D. 董事会的决议违反法律，致使公司遭受严峻缺失的，参与决议的全体董事对公司负赔偿责任

【解析】正确答案为AC。依照《公司法》的规定，董事长不能履行职务时，由副董事长履行职务，故A项正确；决定董事薪酬事项属于公司股东大会的职权，不属于董事会职权，故B项错误；聘任或者解聘公司经理属于董事会职权，且公司董事会能够决定由董事会成员兼任经理，故C项正确；董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严峻缺失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任，但经证明在表决时曾表示异议并记载于会议记录的，该董事能够免除责任，故D项错误。

【例2-14】某股份于2006年3月28日召开董事会会议，该次会议召开情形及讨论的有关问题如下：

(1) 公司董事会由7名董事组成。出席该次会议的董事有董事王某、张某、李某、陈某；董事何某、孙某、肖某因事不能出席会议，其中：孙某托付董事王某代为出席会议并表决，肖某托付董事会秘书杨某代为出席会议并表决。

(2) 依照总经理提名，出席本次会议的董事讨论并一致同意，聘任顾某为公司财务负责人，并决定给予顾某年薪10万元；董事会会议讨论通过了公司内部机构设置的方案，表决时，董事张某反对，其他董事表示同意。

(3) 该次董事会会议记录，由出席董事会会议的全体董事和列席会议的监事签名后存档。

要求：(1) 依照本题(1)所述内容，出席该次董事会会议的董事人数是否符合规定？董事孙某、肖某托付他人出席该次董事会会议是否有效？请分别说明理由。

(2) 依照本题(2)所述内容，董事会通过的两项决议是否符合规定？请分别说明理由。

(3) 指出本题(3)所述内容中不规范之处，并说明理由。

【解析】(1) 出席该次董事会会议的董事人数符合规定。依照《公司法》的规定，董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。

董事孙某托付董事王某代为出席会议并表决不符合规定。依照《公司法》的规定，董事因故不能出席董事会会议时，能够书面托付其他董事代为出席。

董事肖某托付董事会秘书杨某代为出席会议并表决不符合规定。依照《公司法》的规定，董事因故不能出席董事会会议车时，只能托付其他董事出席，而不能托付董事之外的人代为出席。

(2) 第一，出席本次董事会会议的董事讨论并一致通过的聘任财务负责人并决定其酬劳的决议符合规定。依照《公司法》的规定，该事项属于董事会职权范畴。其次，批准公司内部设置方案不符合规定。依照《公司法》的规定，董事会作出决议必须经全体董事的过半数通过。公司董事由7人组成，董事张某反对，何某未出席，孙某、肖某托付不合法，实际只有3

名董事同意，未达到全体董事的过半数。

(3) 该次会议记录无须列席会议的监事签名。依照《公司法》的规定，董事会应当对会议所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。

(三) 监事会

股份依法应当设立监事会，监事会为公司的监督机构。

1. 监事会的组成

股份监事会成员不得少于3人，应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。

董事、高级治理人员不得兼任监事。监事的任期每届为3年。监事任期届满，连选能够连任。监事任期届满未及时改选，或者监事在任期内辞职导致监事会成员低于法定人数的，在改选出的监事就任前，原监事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行监事职务。

2. 监事会的职权

股份监事会的职权与有限责任公司监事会的职权的规定差不多相同。

监事能够列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。监事会发觉公司经营情形专门，能够进行调查；必要时，能够聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担。

监事会行使职权所必需的费用，由公司承担。

3. 监事会的召开

监事会设主席1人，能够设副主席。监事会主席和副主席由全体监事过半数选举产生。监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由监事会副主席召集和主持监事会会议；监事会副主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举1名监事召集和主持监事会会议。

监事会每6个月至少召开1次会议。监事能够提议召开临时董事会会议。监事会的议事方式和表决程序，除《公司法》有规定的外，由公司章程规定。监事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。

三、上市公司组织机构的专门规定

上市公司，是指其股票在证券交易所上市交易的股份。《公司法》对上市公司组织及活动原则的专门规定，要紧包括以下几个方面：

(一) 增加股东大会专门决议事项

上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30%的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。

(二) 上市公司设立独立董事

独立董事，是指既不是公司股东，又不在公司担任除董事外的其他职务，并与其受聘的上市公司及其要紧股东不存在可能阻碍其进行独立客观判定的关系的董事。独立董事除了应履行董事的一样职责外，要紧职责在于对控股股东及其选任的上市公司的董事、高级治理人员，以及其与公司进行的关联交易等进行监督。

中国证券监督治理委员会公布《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》(证监会[2001]102号)的通知，要求上市公司要建立独立董事制度。独立董事应当具备与其行使职权相适应的任职条件。

担任独立董事应当符合下列差不多条件：

(1) 依照法律、行政法规及其他有关规定，具备担任上市公司董事的资格；

(2) 具有本《指导意见》所要求的独立性；

(3) 具备上市公司运作的差不多知识，熟悉相关法律、行政法规、规章及规则；

(4) 具有5年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需的工作体会；

(5) 公司章程规定的其他条件。

下列人员不得担任独立董事：