法理学潘小军

法学二专法理学 法理学 名词解释 1.法律渊源：又称法律渊源或法源，主要指形式渊源，即由不同国家机关制定或认可的，因而具有不同法律效力和法律地位的法的各种表现形式。

2.法律编篆：又称法典编篆，是指对属于某一法律部门的全部现行规范性法律文件进行内部的加工整理而使之成为一部系统化的新法典的活动，它是国家的一项重要的立法活动。

3.法律整理：亦称法规清理，是指有关国家机关对一定时期制定的成一定范围内的规范性法律文件从体系、内容上进行审查、分析和整理，并作出继续适用，需要修改、补充或废止决定的活动。法律清理不是立法活动，但却是国家机关才能进行的专有活动。

4.法系：法系是由若干国家和特定地区具有某种共性或共同传统的法律体系的总称。 5.法律体系：指将一个国家在一定时期内的全部现行法律规范，按照一定的标准和原则，划分为各个法律部门而形成的内在一直的统一体。

6.自治条例：是规定本地区实行民族自治的基本原则，机构设置，自治机关的组织、职权和工作制度以及其他各种重大问题的规范性法律文件。

7.法律的规范作用：是指法律作为调整人的行为规范对人的行为所产生的影响。 8.司法：亦称法的适用，是指司法机关及其司法人员依照法定职权和法定程序，具体运用法律处理案件的专门部门。

9.法律关系：是根据法律规范而产生的以法律上的权利义务关系为内容的特殊的社会关系。 大题 1.法的基本特征： 一、国家创制性：即法律是由国家制定或认可的。（制定和认可是国家创制法律的两种途径；法律是有国家制定或认可，表明法律来源于国家，还说明法律与国家权力之间有着内在的、不可分割的联系）

二、特殊规范性：从内部结构上看，法律和其他社会规范的区别在于他的特殊规范性（首先法律规范是一种行为规范；其次，法律规范有着独特的、严密的逻辑结构）

三、普遍适用性：指法作为一个整体在本国主权范围内或发所规范的范围内，具有是一切国家机关 、社会组织和公民一体遵行的法律效力。（法的普遍适用性是法同其他社会规范的重要区别之一）

四、国家强制性：即法律是由国家强制力来保证实施的。 2.法的本质：法的本质是指法的内部联系，是法区分于其他一切事物的根本属性； 法的本质有以下三个属性：国家意志性（从初级本质看，法是国家意志的表现）； 阶级性（法是统治阶级意志的体现）； 物质约束性（法的终极本质是法的物质约束性） （法律的基本特征。 答：法的基本特征表现为法在现象上所具有的四个独特属性：国家创制性、特殊规范性、普遍适用性和国家强制性。

A、从生产方式上看，法律和其他社会规范的区别在于它有国家创制性，即法律是由国家制定或认可的。制定和认可是国家创制法律的两种途径，法律由国家制定或认可，表明法律来源于国家，还说明法律与国家权力之间有着内在的，不可分割的联系。

B、 从内部结构上看，法律和其他社会规范的区别在于它有特殊规范性。法律主要是由法律规范所构成的。首先，法律规范是一种行为规范，它通过对人们的行为提出模式化要求，进而实现调整社会关系的目的。其次，法律规范有着独特的，严密的逻辑结构。法律规范有自己特殊的逻辑结构，这种完整的逻辑结构是其他社会规范所没有的。

C、 从适用范围上看，法律和其他社会规范的区别在于它有普通适用性，所谓法的普遍适用性是指法作为一个整体在本国主权范围内或法所规范的界限内，具有使一切国家机关，社会组织和公民一体遵行的法律效力。说法有普遍性，是把法作为一个整体而言的，并不意味着每一部特定的法律都在一国全部领域内对所有的人生效。

D、从实施方式上看，法律和其他社会规范的区别在于它有国家强制性，即法律是有国家强制力来保证实施的，其他社会规范在贯彻上也都有一定的强制性，但都仅仅是一般的强制性，而非国家强制性，因为它们是靠一般的强制力而非国家强制力来保证实施的。所谓国家强制力是指统治阶级为了一定的统治目的而建立起来的军队，警察，法庭，监狱等国家暴力，它由专门的国家机关按照法定程序来运用的。

如何理解法律的本质。 答：法律是现象和本质的统一体。所谓法的现象是指法的外部联系，是人们通过感官就可以感知到的法的外部特征。所谓法的本质是指法的内部联系，是法区别于其他一切事物的根本属性。遵循马克思主义法理学、辩证唯物主义和历史唯物主义，可以把法的本质概括为以下三个层次的属性：国家意志性、阶级性、物质制约性：

一、从初级本质上看，法有国家意志性，即法是国家意志的表现。事实上，国家意志就是指法本身，说国家意志是法律的一般表现形式仅仅是指法律具有国家意志的属性。

二、从二级本质上看，法有阶级性，即法是统治阶级意志的体现。法的阶级性中，包含三个问题：a、法律反映统治阶级的意志，并不意味着法律对统治阶级内部的违法犯罪就不加管束。b、法律反映统治阶级的意志，并不意味着法律就完全不顾及被统治阶级的某些愿望的要求。c、法律反映统治阶级的意志，并不意味着法律就不保护社会公共利益。

三、从终极本质上看，法有物质制约性，即法所体现的统治阶级意志的内容是由该阶级的物质生活条件所决定的。法的物质制约性中，也包含三个问题：a、法的物质制约性并不意味着法总是符合客观经济条件和经济规律的要求。b、法的物质制约性并不意味着社会物质生活条件以外的因素对法就没有影响。c、法的物质制约性并不意味着法就没有相对独立性。

因此，是这三个属性最终把法和其他一切事物区别开来。） 3.法的消极作用产生的根源：一是立法者和执法者的偏私性；二是立法者和执法者认识能力上的局限性（对社会的发展要求的认识）；三是法律自身所固有的缺陷（滞后性）

4.法律作用的限度：一、法律只能调整人的外部行为，而不应涉及人的思想（仅调整行为）； 二、法律只能调整人的某些行为，而非全部行为； 三、法律有其固有的不周延性（永远存在漏洞）； 四、法律不可能平等地保护每一种利益（平等难以实现，利益总是冲突）； 五、法律追求形式合理性，可能牺牲实质合理性； 六、法律的运行需要辅助条件（徒法不足以自行） 5.两大法系基本特征的区别： 一、法律渊源方面的差异（在民法法系国家，制定法是最主要甚至是唯一的法律渊源；在普通法系国家，法律渊源主要是由判例法和制定构成的）

二、法律分类方面的差异（民法法系国家法律被分为公法和私法；普通法系有普通法与衡平法、实体法与程序法之分。）

三、法典化方面的差异（民法法系国家的法在传统上实行法典化；普通法法系国家在传统上不实行法典化）

四、法律概念、术语上的差异（一方面，一个法系中所使用的重要概念与术语在另一法系中极少有相对应的；另一方面，同一概念与术语，在两大法系中含义也不相同）

五、适用法律技术方面的差异（民法法系为演绎推理；普通法系为归纳推理和演绎推理） 六、法律发展方式上的差异（在民法法系中，法官没有创制法律的权力，创制法律的权力属于国家立法机构；在普通法系，法官在法律创制和发展中具有重要作用）

七、诉讼程序的差异（民法法系采用的是纠问制诉讼，普通法系采用的则是对抗制诉讼） 6.西方国家法治生成的条件： 一、商品（市场）经济的发展（法治最初产生于西方而不是东方）； 二、“市民社会”的发育； 三、多元、民主政体的存在； 四、“自然法”观念的建立； 五、法律的相对独立发展。 7.法律与政治的关系： 一、政治对法律的主导作用：对法律来说，统治阶级的政治占据着支配地位，起着主导作用。主要表现在（一）法律在内容上反映着统治阶级的政治要求；（二）法律始终服务于统治阶级的政治；（三）政治的发展变化直接导致法律的发展变化。 二、法律对政治的制约作用：法律对统治阶级的政治起着制约作用，主要体现在（一）政治斗争原则上必须在法律范围内进行；（二）政治权力的划分和形式必须有法律依据；（三）各政党必须在宪法和法律的范围内活动。

8.法律与道德的关系： 一、法律与道德的异同：产生的社会条件不同；形成的方式不同；表现形式不同；调整的范围不同；作用的侧重点不同；实施的方式不同。

二、法律与道德的相互作用：（一）道德对法律的作用：道德对法律的创制具有主导作用；道德对法律的实施具有保障作用；道德对法律的漏洞具有弥补作用。（二）法律对道德的作用：通过立法，赋予道德的基本原则和基本要求以法律强制力；通过法律实施活动，可以弘扬一定的道德原则和道德观念。

9.当代中国主要的法律渊源：宪法；法律；行政法规；军事法规和军事规章；地方性法规；自治条例和单行条例；部门规章和地方政府规章；特别行政区法；国际条约和国际惯例。

10.当代中国主要法律部门：宪法；行政法；民法；商法；经济法；劳动法和社会保障法；环境与资源保护法；军事法；刑法；诉讼法。

11.司法的基本原则： 一、司法公正原则（指司法机关依法公正地行使审判权和检察权，不偏不倚地制裁每个案件，维护社会正义）

二、司法机关依法独立行使职权原则（专属性，独立性，合法性） 三、公民在适用法律上一律平等（公民的基本权利，司法的基本原则） 四、以事实为依据，以法律为准绳（指司法机关在审理一切案件时，都必须以案件的客观事实作为定性定量处理的基点，不能以主观臆断为依据）

五、司法责任原则（指司法机关和司法人员在职务活动过程中，侵犯了公民、法人或其他社会组织的合法权益，造成一定后果而应承担的责任的制度）

12.法律关系运行的条件： 法律关系的产生、变更和消灭不是任意的，它必须具备一定的条件或要有一定的原因，这些条件或原因是：一是由于法律规范的规定；二是由于权力义务主体的存在；三是由于法律事实的出现