论审判中的利益衡量

入实质 判 断， 也是人之 常 情 ， 无论如 何也难 以避 免的 。 这就 神圣 的 ， 有严格执 法 ， 能保障 司法 公正 ， 这 是 ” 只 才 实现 社会 民众所理 想 是说 ， 在利益 之 间进 行衡量 时必将 会融 入裁判 者 的价值 判断 。 因 的 公平正 义 。 但法 官也 是普遍 意义 上 的一般 人， 也总希 望法 律 他 此 ， 官在裁 判案 件时更 应考 虑 当事 人的 实际 利益 ， 法 结合现 有 的 就是 一 台 自动 售货 机 ，遇 到 什么 案件 就能 得到 所需 要的 法律 条
罢 ， 些 都是形 象化 的说 法。 这 于此涉 及的 并非数 学上 可得测 量 的 做 出对个 案的实质 判断 ， 然后对这 种 实质 判断 赋 以法律 规则 的外
大小 ， 宁是评价 行为 的结 果 。 毋 ” 日本 的加 藤一 郎教 授也 赞同 卡 衣 。因此 利益 衡量 的价值 判断 都 由以下要 素构 成 ：
法律 条文 ， 行实 质判 断 。只 有这样 得 出来的 结果 ， 能被 社会 文 。 进 才 裁判 就简 单的只 是把 个案 的事 实适用 法律 ， 然后 依据三 段论
大众所 信服 。 （ ） 益衡量 具 有个案性 二 利
得 出判 决 。但这 实际上 只是 一种虚 幻 ， 是不可 能 实现 的。法律 不 经解 释 是不能 适用 的 。因此 法官 在对 具体 案件 裁判进 行利 益衡
在 现实 生活 中， 并不 是所 有 的案件 都需要 利益 衡量 。 于那 量时 ， 对 就需要 发挥主观 能动性 ， 凭借 自己过硬 的法 律素养 及经验 ，
（ ） 三 利益衡 量 具有 先决性 概念法 学的思考 方法 就像 自动售货 机一 样， 从上面投 入一 定 的事 实 ， 总是 按照 既定程 序得 出结 论 。 它 它主 要是 依据形 式 的三
Hale Waihona Puke 慧星 教授把 利益衡 量 定义 为法官 审理案 件 ， 在案情 事 实查清 后 ，
不急 于去翻 法规 大全 和审 判 工作手 册寻 找本 案应适 用 的法 律规 段论 方法进 行裁 判 ， 即以既 定的法 律规 则作 为大 前提 ， 以具体 的 然后 再依据 三段 论得 出机 械 的、 式 的结 形 则， 是综 合把握 本 案的 实质 ， 而 结合 社会环 境 、 经济状 况 、 值观 案件 事实 作为 小前提 ， 价 念 等 ， 双方 当事人 的利 害关 系作 比较衡量 ， 出本案 当事 人哪 论 。 对 做 利益 衡量 与概念 法学 的这种 思考 方法 是 不相 同的 ， 益衡量 利
述。
关 键词
利 益衡 量
价 值观 念
实质判 断 文 献标识 码 ： Ａ ・ 文 章编 号 ：０ ９ ５ ２ ２ １）３１５ ２ １０ － ９ （００ ０ － － ０ ２０
中图分 类号 ： ９ ６ Ｄ ２． ２
上世纪 ９ 年 代 ， ０ 利益 衡量 最早 由我 国的梁 慧星教 授 从 日本 引进 ， 这对我 国 的理论 界和 实务 界都产 生 了很大 的影响 。 国梁 我
尔・ 拉伦 茨的观 点 ， 认为 “ 他 法律规则 的 实质 就 是预 先规 范人 的 生活 、 控制人 的 行为 。 官作 为一个 自然人 、 法 社会 人 ， 在裁判 中 Ｊ Ｊ ｕ
（ ） 一 利益 衡量 的主体
利益 衡量 的主 体唯一 的 ， 是具 体裁判 的法 官。 官 的职责 是 法
Ｌ ｇ ｌ ｙ ｔ ｍ ｄＳ ｃｅｙ ｅ ａ Ｓ ｓｅ Ａｎ ｏ ｉｔ
｛占 Ｉ 社会 ； Ｉ
己１年 月下 口０ ３ （）
论 审 判 中 的 利 益 衡 量
纪 静 宣
摘 要 随着世界利益衡量理论的发展，我国法学学者逐渐开始关注这个问题。尤其是梁慧星教授和陈金钊教授都对此 做 了大量的研究和分析。对此本文主要从利益衡量的概念、 特征、 构成以及在我国存在和发展的必要性等这几方面展开论
一
方应 当受 保护 的判 断 。此项 判 断称之 为实质 判 断。在 实质 判 是一种 法 院判 案的思考 方 法 ， 质是价 值判 断 。 实 利益 衡量 方法实 际上是 先根 据价 值判 断得 出结论 ， 然后 再找 法律 条文依据 ， 让法 律 条文 为结 论服 务 ， 以便使 结论 正当合 理化 。 就是 说法 官在断 这
的各种各 样 的、 相互 发生 冲突 的利益 关系 。 益衡量 的 目的就 是 意义上 的法律 条文 ， 是利益 衡量初 步结论 加找 到的经过解 释 的 利 而 根据 利益 位 阶次 序来确 定 何种利 益应 该保 护及 怎样 保护 。这 就 法 律条 文 。
涉 及利 益 衡量 的价 值判 断 。正如 德 国学 者 卡尔 ・拉伦 茨 所 言：
案时首 先根据 自己的生活经验 及 良知判断 何种利 益优先 ， 然后再 寻找与 之相 对应 的法 律 条文 。法 院的最 后 判决依 据 的不是 文本
断基础上 ， 在寻 找法律 上 的根据 。 再
一
、
利益衡 量 的特征
（ ） 益衡 量 具有 价值判 断 的性质 一 利 利益 衡 量的 客体 是指 法官对 具体 案件 行使 审判 权时 所涉 及
“
一
二、 利益衡 量 的构成
旦冲突 发生 ， 为重建法律 和平状 态， 或者 一种权 利必须 向另一
在 司法过程 中， 利益 衡量 的主要 作用就 是在现有 的法律 秩序
内， 过 法官对 个案 的裁判 、 通 法律 的适 用来 发现 立法 者对各 种问
种权 利（ 有关 的利益 ） 步， 或 让 或者 两者在 某一 程度 上必须 各 自让
步 。于此 ， 司法裁 判根据 它 在具 体情况 下赋 予各 该法益 的 ‘ 要 题 或权利 冲突 的价 值判 断 ， 重 也就 是 说发现立 法 者的本 意 ， 以此 来 性 ’ 来从 事权利 或法 益 的 ‘ ， 衡量 ’ 。然 而， 衡 量 ’ ‘ 也好 ， 考量 ’ ‘ 也 更 进一 步的观 察我 国现 实 中普遍 赞 同的 社会 主流价 值观 念进 而