合同法 第二章 合同的成立

（五）要约的撤回和撤销
1、要约的撤回 《合同法》第十七条：“要约可以撤回。
撤回要约的通知应当在要约到达受要约人 之前或者与要约同时到达受要约人。”
2、要约的撤销 （1）要约撤销的含义 《合同法》第十八条：“要约可以撤销。撤销要约的通知
应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。”
（2）要约不得撤销的情形 《合同法》第十九条：“有下列情形之一的，要约不得撤销：
【问题】
（1）合同是否成立；（2）如果合同成立， 于何时成立；（3）如果合同成立，于何地 成立？
（一）承诺的概念 《合同法》第二十一条：“承诺是受要
约人同意要约的意思表示。” （二）承诺的生效要件 1、承诺必须由受要约人向要约人作出。 2、承诺必须在规定的期限内到达受要约人。
超期承诺一般无效，但是注意两种特殊情况：
侨力飞公司总经理卫某在5月7日晚上11点23 分在家中上网，查阅到了这份要约，于5月16日下 午以侨力飞公司的名义发出电子邮件，表示完全 接受要约。邮件5点49分发送成功。
周某出差到西藏拉萨，于5月17日上午10点30 分查阅到了这份承诺。6月1日，侨力飞公司按照 要约的要求向天津发货，并电话通知天津富达公 司，富达公司电话中要求停止发货，理由是侨力 飞发出承诺已经超过了承诺期限，双方之间的合 同没有成立。
二、承诺(Acceptance)
案例2：
2002年5月6日上午10时40分，天津开发区 的富达公司的董事长周某以公司名义给贵 阳侨力飞公司以电子邮件方式发出一份要 约，要求购买一批贵阳当地的特产。要约 中规定侨力飞公司应当在10天内答复。要 约中还提出，如果就履行合同发生争议， 任何一方可以到合同成立地法院起诉。
4、承诺必须表明受要约人决定与要约人订立 合同。
5、承诺的方式必须符合要约的要求。
《合同法》第二十二条：“承诺应当以通知 的方式作出，但根据交易习惯或者要约表 明可以通过行为作出承诺的除外。”
（三）承诺的期限
1、对承诺期限的理解
《合同法》第二十三条：“承诺应当在要约确定的 期限内到达要约人。
要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定 到达：
C、要约以电话、传真等方式作出的，承诺期 限自要约到达受要约人开始计算。
（四）承诺撤回
《合同法》第二十七条：“承诺可以撤回。撤 回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或 者与承诺通知同时到达要约人。”
由此可见，承诺的撤回，是指承诺人或受要约 人在承诺生效以前阻止承诺生效的行为。撤回承 诺的通知必须在承诺生效之前或者同时，即不晚 于承诺到达要约人，方能产生撤回承诺的效力。
（二）要约的有效条件
1、要约是具有订约能力的特定人作出的意思 表示。
2、要约必须具有订立合同的意图。 3、要约必须向要约人希望与之订立合同的受
要约人发出。
4、要约的内容必须具体明确。 5、要约必须送达到受要约人。
（三）要约与要约邀请的区别
1、要约邀请——又称为要约引诱。 《合同法》第十五条：“要约邀请是希
（1）承诺生效的地点为合同成立的地点。
（2）当事人采用合同书形式订立合同的，双 方当事人签字或者盖章的地点为合同成立 的地点。
六、格式条款的有关问题
本章所讲格式条款包括格式合同。
1、格式条款的特征（《合同法》第三十九条） （1）格式条款是一方当事人预先拟定的，并
且不与对方当事人协商即载入合同。
（2）格式条款是为了重复使用的目的而拟定 的。
4、格式条款的解释问题
关于当事人就格式合同的理解发生争议，合 同法第四十一条规定了三种解释方法：
合同法第十三条 当事人订立合同，采取要约、承 诺方式。 一、要约(Offer) 案例1： 广东华成公司在报纸、杂志上刊登广告，声称：心 灵付出，为纪念本公司成立50周年，推出优惠价 黄金项链。项链为24K金，重10克，每条售价 1000元。广告详细介绍了项链的特点，并有彩色 图形作辅助说明。广告称，欲购者请汇款至本公 司，本公司将在一周内将项链寄出。广告一个月 内有效。
案例:某快递公司接受委托运送一箱半导体 二极管器件到成都一家电子器材公司。运
单正面，用深色粗体字印刷“填写本单前
请阅读背面说明条款，您的签名意味着您 已阅读并接受约定”。运单背面是12个条 款,其中第10条的内容是如果货物丢失,最高 赔偿额为运费的5倍。
快递提单上约定货到付款，运费总金额60元。此 后1小时左右，托运人接到快递公司送货人员的电 话，说货物在运送途中被窃。事发后，双方进行 交涉。快递公司承认货物丢失责任，并表示愿意 按快递提单背面协议所列明的运费5倍进行赔偿。 但托运人不同意，称自己没有看到上述内容，向 法院起诉，要求快递公司赔偿货损20760元。
第二节 关于合同订立的 其他重要问题
一、当事人的主体资格或者缔约能力问题
《合同法》第九条第1款规定：“当事人订立合同应 当具有民事权利能力和民事行为能力。”
民事权利能力——是民事法律赋予民事主体从事民 事活动，从而享受民事权利和承担民事义务的资 格。
民事行为能力——能够以自己的行为依法行使权利 和承担义务，从而使法律关系发生、变更或消灭 的资格。
关于运费5倍赔偿的内容是否有效？该内容是否可 以撤销？快递公司应赔偿多少钱？
法院判决：托运人虽已签名表示阅读并接
受运单背面说明条款的约定，但该条款有 12条之多，其中限制赔偿责任的格式条款 为第10条，未用突出字体显示，不易辨别， 不足以表明快递公司已特别针对限制赔偿
责任条款，采取合理方式，尽到了提示和 说明义务。因此，关于运费5倍赔偿的条款 应予撤销，快递公司应赔偿托运人实际损 失。
2、口头形式 即时结清的合同一般用口头形式。
3、其他形式——是指书面形式、口头形式以 外的合同形式。
在实践中要根据具体情况来判断其他形
式的具体体现。实际履行是一种典型的其 他合同形式。《合同法》第22、26、36、 37条表明实际履行行为构成合同的一种其 他形式。
四、合同内容的问题
1、主要条款
《合同法》第十二条第1款：“合同的内容由当事人 约定，一般包括以下条款：⑴当事人的名称或者 姓名和住所；⑵标的；⑶数量；⑷质量；⑸价款 或者报酬；⑹履行期限、地点和方式；⑺违约责 任；⑻解决争议的方法”。
北京李某爱好收藏项链，见广告后即寄 1000元给华成公司。一周后被告知黄金项 链是限量销售，已经全部售出。李某遂向 消费者协会反映，并要求华成公司承担违 约责任。
【问题】
华成公司的广告是构成要约？李某与华 成公司之间是否成立项链买卖合同？
（一）要约的概念
要约又称为发盘、出盘、发价、出价或 报价。《合同法》第十四条：“要约是希 望和他人订立合同的意思表示，该意思表 示应当符合下列规定：⑴内容具体确定； ⑵表明经受要约人承诺，要约人即受该意 思表示约束。”在商业活动和对外贸易中 要约又称为报价、发价或发盘。
2、提供格式条款的一方当事人的特别义务
第三十九条 采用格式条款订立合同的，提供 格式条款的一方应当遵循公平原则确定当 事人之间的权利和义务，并采取合理的方 式提请对方注意免除或者限制其责任的条 款，按照对方的要求，对该条款予以说明。
提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条 第一款关于提示和说明义务的规定，导致对方没 有注意免除或者限制其责任的条款，对方当事人 申请撤销该格式条款的，人民法院应当支持。
（一）要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺， 但当事人另有约定的除外；
（二）要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理 期限内到达。”
2、承诺期限的计算方法 合同法规定了计算承诺期限三种方法：
A、信件要约载明了日期的，自该日期计算； B、信件未载明日期的或以电报作出要约的，
自信件投寄日期或电报交发日期开始计算；
二、委托代理人订合同的问题
当事人可以委托代理人订立合同。为避 免纠纷，防止损失，代理权限和代理范围 应当明确。
三、合同形式的问题
《合同法》第十条第1款：“当事人订立合同，有书 面形式、口头形式和其他形式。”
1、书面形式 《合同法》第十条第2款：“法律、行政法规规定采
用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定 采用书面形式的，应当采用书面形式。”
（四）要约的法律效力
1、要约开始生效的时间 《合同法》第十六条：“要约到达受要约人时
生效。
采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定 系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系 统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的， 该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间， 视为到达时间。”
2、要约的存续期间(承诺期限 ) 要约期限由要约致。 如果二者内容不一致，承诺一般无效。
A、受要约人对要约内容作实质性变更的，承诺无 效，而构成新要约。
有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履 行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议 方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。
B、非实质性变更的效力问题。 对于非实质性变更的，除要约人及时表示反对或 者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更 的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容 为准。
A：《合同法》第二十八条：“受要约人超过承诺 期限内发出承诺的，除要约人及时通知受要约人 该承诺有效的以外，为新要约。”
B：《合同法》第二十九条：“受要约人在承诺期 限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约 人，但因其他原因承诺到达要约人超过承诺期限 的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限 不接受承诺的以外，该承诺有效。”
（一）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可 撤销；
（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履 行合同作了准备工作。”
（六）要约失效
《合同法》第二十条：“有下列情形之 一的，要约失效：（一）拒绝要约的通知 到达要约人；（二）要约人依法撤销要约； （三）承诺期限届满，受要约人未作出承 诺；（四）受要约人对要约的内容作出实 质性变更。”