商法案例解析

（我的观点是不可以，因为在公司筹建期间， （我的观点是不可以，因为在公司筹建期间，设立中的公司是不具有权利能力以及法人资 因为在公司筹建期间 格的，在私法领域，一个私法主体是否具有权利能力是他能否发生法律关系的前提， 格的，在私法领域，一个私法主体是否具有权利能力是他能否发生法律关系的前提， 无权利能力即没有主体资格，也就不能被称为民法上的人，只有在公司设立成功， 无权利能力即没有主体资格，也就不能被称为民法上的人，只有在公司设立成功，取 得法人资格后，公司才对其设立过程中的对外行为概然承受。 得法人资格后，公司才对其设立过程中的对外行为概然承受。只是个人观点） （4）因公司未成立，应当由公司发起人对债务承担连带责任。
甲、乙均为国有企业，两企业经过多次协商，达成设立国有独资公司协议。该协议规定： 乙均为国有企业，两企业经过多次协商，达成设立国有独资公司协议。该协议规定： 甲公司出资200万元 其中货币100万元 注册商标100万元 乙企业出资250万元 万元， 万元， 万元； 万元， （1）甲公司出资200万元，其中货币100万元，注册商标100万元；乙企业出资250万元，其 中货币100万元 专利权100万元 劳务50万元。（2 公司分别在Ａ、Ｂ 万元， 万元， 万元。（ Ａ、Ｂ两市设立具有法人 中货币100万元，专利权100万元，劳务50万元。（2）公司分别在Ａ、Ｂ两市设立具有法人 资格的分公司，独立进行经营活动。（ 。（３ 公司设立五年后， 资格的分公司，独立进行经营活动。（３）公司设立五年后，双方可抽回各自出资的二分 之一。 之一。 请问：该协议在内容上有哪些违法之处？ 请问：该协议在内容上有哪些违法之处？
S市甲、乙、丙三家饮料厂共同发起设立华爽饮料股份有限公司。三家公司共同制定了发起人协议 市甲、 丙三家饮料厂共同发起设立华爽饮料股份有限公司。 和公司章程，并且约定发起人分别承购一部分股份，其余股份向社会公开募集。经批准之后， 和公司章程，并且约定发起人分别承购一部分股份，其余股份向社会公开募集。经批准之后，华爽 饮料股份有限公司向社会公开募股。S市共有500余人按照招股章程应募并缴纳了第一次的股金。但 饮料股份有限公司向社会公开募股。 市共有500余人按照招股章程应募并缴纳了第一次的股金。 余人按照招股章程应募并缴纳了第一次的股金 缴款之后，迟迟未见华爽饮料股份有限公司成立。 缴款之后，迟迟未见华爽饮料股份有限公司成立。该拟设的公司因发起人内部矛盾及违反有关规定 不欢而散。 市股民推举王某等五人为代表与甲、 丙三家饮料厂联系退款。 不欢而散。S市股民推举王某等五人为代表与甲、乙、丙三家饮料厂联系退款。三个发起人互相推 无奈，王某等五人代表500余名股民向 市法院起诉，要求退还已缴纳的股款。问题： 余名股民向S 诿。无奈，王某等五人代表500余名股民向S市法院起诉，要求退还已缴纳的股款。问题： 试分析华爽饮料股份有限公司在设立中有哪些违反公司法规定的情况？（ ？（2 （1）试分析华爽饮料股份有限公司在设立中有哪些违反公司法规定的情况？（2）股民已缴纳的股 款应否退还？应如何退还？ 款应否退还？应如何退还？ （1）股份有限公司的发起人只能制订章程，并经过创立大会通过。 （2）应该退还，根据公司法第九十五条，股份有限公司的发起人应当承担下列责任： （一）公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任； （二）公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带 责任； （三）在公司设立过程中， 由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。根据这一条款，发起人负 担向其余股东返还股款并加算银行同期存款利息的义务，若发起人的还款超出其出资比例，可向其 他发起人追偿。
公司章程对股权转让另有规定的，从其 规定。 根据这一条文，股东股权的转让是受限制的，若 股东想要向转让其股权，则首先股东需要有 转让股权的意思，若是向第三人转让股权， 则还需经过其他股东的同意。而在本案的章 程中，恰恰是存在违背了股东意思的规定。 意思自治是民法的核心和基础，作为民法特 别法的商法也应遵循这一原则。首先先应有 股东的自由意思，再通过相关规范对自由意 思进行限制，即公司法首先是从维护股东权 利为出发点的，这是我对公司法第七十二条 的解读。 该股东可以根据公司法第二十二条维护自己的权 利。即公司股东会或者股东大会、董事会的 决议内容违反法律、行政法规的无效。 股东会或者股东大会、董事会的会议召 集程序、表决方式违反法律、行政法规或者 公司章程，或者决议内容违反公司章程的， 股东可以自决议作出之日起六十日内，请求 人民法院撤销。
1、2009年3月，原告王先生与其他四家单位和两个自然人共同投资设 2009年 立了一家有限责任公司，王先生占有的出资比例为7.25％。 ％。2010年 立了一家有限责任公司，王先生占有的出资比例为7.25％。2010年1月， 王先生离开中国赴澳大利亚留学。在同年8 26日王先生向公司正式 王先生离开中国赴澳大利亚留学。在同年8月26日王先生向公司正式 提出辞职申请时，公司要求王先生必须转让将其所持出资份额的80％。 提出辞职申请时，公司要求王先生必须转让将其所持出资份额的80％。 经了解，在王先生到澳大利亚之后，该有限责任公司于2010年 经了解，在王先生到澳大利亚之后，该有限责任公司于2010年6月26 日公司召开股东会，经代表2/3以上表决权的股东通过了该公司的公 日公司召开股东会，经代表2/3以上表决权的股东通过了该公司的公 司章程修正案，当时人在澳大利亚的王先生未获通知参加会议。 司章程修正案，当时人在澳大利亚的王先生未获通知参加会议。这一 在股东会上通过的章程修正案增加规定了如下内容： 在股东会上通过的章程修正案增加规定了如下内容：股东辞职或被公 司辞退时，除非无人认购，否则须转让其出资， 司辞退时，除非无人认购，否则须转让其出资，公司其他股东有优先 购买权。但公司设立时的自然人股东可保留其所持有出资份额的20％， 购买权。但公司设立时的自然人股东可保留其所持有出资份额的20％， 转让价格以转让当月的账面净资产值计算。 转让价格以转让当月的账面净资产值计算。 问题】现王先生准备诉至法院维护自己的权益， 【问题】现王先生准备诉至法院维护自己的权益，请为王先生提供处 理本案所需法
基本分析： 基本分析：本案是有关公司章程的修改程序和内容是否符合 公司法相关强制性规定以及股东会决议的力问题
在章程修改程序方面：根据公司法第三十七 条，有限责任公司股东会由全体股东组成。 股东会是公司的权力机构，依照本法行使职 权。因此，符合公司法相关规定的有限责任 公司的股东会应当由全体股东参加，若股东 无法亲自参加，也可以委托他人代为参加。 并且，召集股东会的负责人负有履行法定的 通知和决议的事前告知义务。 在章程修改内容方面：根据公司法第七十二条， 有限责任公司的股东之间可以相互转让其全 部或者部分股权。 股东向股东以外的人转让股权，应当经 其他股东过半数同意。股东应就其股权转让 事项书面通知其他股东征求同意，其他股东 自接到书面通知之日起满三十日未答复的， 视为同意转让。其他股东半数以上不同意转 让的，不同意的股东应当购买该转让的股权； 不购买的，视为同意转让。 经股东同意转让的股权，在同等条件下，其 他股东有优先购买权。两个以上股东主张行 使优先购买权的，协商确定各自的购买比例； 协商不成的，按照转让时各自的出资比例行 使优先购买权。
金鹏房地产开发有限责任公司（以下简称“金鹏公司” 金鹏房地产开发有限责任公司（以下简称“金鹏公司”）与其他六家国内企业共同筹划建立振龙开 发股份有限公司（以下简称“振龙公司”）。资本总额确定为 资本总额确定为1000万元 七家发起企业认购其中350 万元， 发股份有限公司（以下简称“振龙公司”）。资本总额确定为1000万元，七家发起企业认购其中350 万元的股份，其余650万元向社会公开募集股份 万元向社会公开募集股份。 发起企业认足了350万元的股份 万元的股份， 万元的股份，其余650万元向社会公开募集股份。后，发起企业认足了350万元的股份，其出资方式 为现金、厂房、设备、土地使用权等。 为现金、厂房、设备、土地使用权等。 由于发起人作为投资的厂房需要装修，因此， 由于发起人作为投资的厂房需要装修，因此，由发起人共同协商成立的振龙公司筹建处向紫金装潢 公司洽购一批装饰材料，包括墙纸、保丽板、地毯、吊灯等和成套办公用品若干套，货款总计80万 公司洽购一批装饰材料，包括墙纸、保丽板、地毯、吊灯等和成套办公用品若干套，货款总计80万 双方商定振龙公司一经成立立即向紫金装潢公司一次性付清全部货款。 周后， 元。双方商定振龙公司一经成立立即向紫金装潢公司一次性付清全部货款。1周后，紫金装潢公司 按约将货物运至筹建处指定的仓库。 在各项准备工作均已完成的情况下， 按约将货物运至筹建处指定的仓库。 在各项准备工作均已完成的情况下，经国务院证券监督管理机 构批准，金鹏公司等七家发起企业在当地报纸上发布招股说明书，进行公开募股。 构批准，金鹏公司等七家发起企业在当地报纸上发布招股说明书，进行公开募股。但4个月募股期 限过后，仅募集到120万元 公司无法成立。 万元。 限过后，仅募集到120万元。公司无法成立。紫金装潢公司向金鹏公司等七家发起企业要求偿付装 饰材料及办公用品货款80万元 七家企业以种种理由相互推诿，拒付货款。 万元。 饰材料及办公用品货款80万元。七家企业以种种理由相互推诿，拒付货款。紫金装潢公司遂以七家 企业为被告向当地人民法院提起诉讼 问题】 振龙公司以募集方式设立是否符合《公司法》的有关规定？ 【问题】（1）振龙公司以募集方式设立是否符合《公司法》的有关规定？ （2）金鹏公司等七家发起企业认购的股份比例是否符合《公司法》的有关规定？为什么？ 金鹏公司等七家发起企业认购的股份比例是否符合《公司法》的有关规定？为什么？ 振龙公司在筹建期间是否可以对外发生法律关系？ （3）振龙公司在筹建期间是否可以对外发生法律关系？为什么 振龙公司在筹建期间所欠紫金装潢公司的80万元货款应由谁承担偿还责任 为什么？ 万元货款应由谁承担偿还责任？ （4）振龙公司在筹建期间所欠紫金装潢公司的80万元货款应由谁承担偿还责任？为什么？
（1）根据公司法第六十五条，公司法所称国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方 人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。因此国有独资 公司的出资人只能是各级国有资产监督管理机构，而甲乙均为国有企业，不具备出资人资格，所以 不能作为国有独资公司的出资人，而只能设立固有性质的有限公司。 （2）根据公司法第二十七条，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用